12
представления об источнике права рассматриваются в двух значениях – в
значении материального источника права (источника права в материальном
смысле) и в значении формального источника права (источника права в
формальном смысле). Под материальным источником права в теории права
принято рассматривать причины образования права, то есть все то, что,
согласно соответствующему подходу, порождает (формирует) позитивное
право: те или иные материальные или духовные факторы, общественные
отношения, природа человека, природа вещей, божественный или человеческий
разум и т. д.
1
. Следовательно, в материальном аспекте источник права следует
рассматривать как «продукт» целого ряда идеологических, культурных,
религиоведческих социально-экономических, политических и других факторов.
Поэтому вполне очевидно, что источники права формируются, развиваются под
влиянием современного состояния понимания в обществе и государстве
морали, культуры, традиций, вероисповеданий и тому подобное. В связи с этим
источники права формируются как объективное и закономерное следствие
эволюции общественных процессов. В современных условиях источники
национального права находятся в стадии становления под влиянием
политических, социальных, экономических и других факторов развития
общества и государства.
Соответствующая характеристика имеет важное значение для
современного понимания источников гражданского права.
Таким образом, в материальном аспекте источником правовых норм
выступают общественные отношения. Современные экономические условия
оказывают существенное влияние на формирование права. Фактически, на
современном этапе развития нашего общества наблюдается создание новой
общей модели правового регулирования общественных отношений. Меняются
не только границы правового регулирования, но и его характер и внутренняя
структура.
1
Гурова Т.В. Актуальные проблемы теории источников права: дисс. ... канд. юрид. наук:
12.00.01. - Самара, 2000. - 188 с.
13
Под источником права в юридической литературе рассматривается форма
внешнего выражения положений (содержания) права, то есть речь идет о
результатах деятельности нормотворческих органов. Правовые нормы с такой
точки зрения можно рассматривать как «внешнюю» форму отражения права.
Их правотворческий орган оформляет в определенном виде, который имеет
общее название «источники права». Под источниками права в теории права
понимают государственные или другие признанные государством официально-
документальные формы отражения и закрепления норм права, которым
государством придается определенное юридическое значение. В таком
значении источников права следует рассматривать правовые акты,
принимаемые уполномоченными на то органами с целью урегулирования
общественных отношений.
В связи с этим заслуживающей внимания является точка зрения
профессора А. Г. Мурашина, который не употребляет термин «источник
права», а противопоставляет ему термин «правовой акт»
1
. Ученый считает, что
значительную роль в развитии права должно играть совершенствование
определения общего понятия правового акта. От решения этого вопроса
зависит, прежде всего, возможность оптимальных определений понятий
правовых актов различных видов, независимо от отрасли.
В юридической литературе подчеркивается, что правовой акт является
письменным документом, принятый правомочным субъектом права и имеет
официальный характер и обязательную силу, выражающий властные веления и
направленный на регулирование общественных отношений
2
. Характеризуя
правовой акт, нужно выделить его следующие особые признаки.
Во-первых, правовой акт является письменным документом определенного
рода, имеет особую форму выражения информации. Это-структуризация текста
акта и его построение по правилам юридической техники (главы, статьи,
элементы, нормы и т. д.); формулирование правил поведения длительного или
1
Мурашин А. Г. К вопросу о понятии правового акта / А. Г. Мурашин //
Предпринимательство, хозяйство и право:М – 2012. – № 12. – С. 7-9.
2
Там же
14
разового характера; нормативный язык; использование специфических
юридических понятий и терминов; соблюдение обязательных реквизитов,
свойственных каждому акту.
Во-вторых, официальный характер правового акта заключается в его
издании (принятии) от имени уполномоченного органа. Правомочность
субъектов принимать правовые акты определяется конституциями, законами,
указами, постановлениями, положениями, уставами. Отсюда следует важное
правило об издании каждым субъектом только тех видов правовых актов,
которые за ним закреплены. Так, на практике встречаются неединичные случаи,
когда государственные органы, субъекты прямого народовластия и другие
произвольно избирают форму правового акта, нарушая тем самым законность
1
.
В-третьих, издание правовых актов допускается строго в пределах
компетенции субъекта. Субъекты хозяйствования – разного рода предприятия,
акционерные общества, учебные заведения, научные институты, больницы и
другие учреждения, а также действующие в их рамках коллективные субъекты
прямого народовластия принимают локальные акты в рамках закона и устава,
положений о них. Поэтому строгое соответствие правового акта характеру и
объему компетенции субъекта, его принявшего, является важнейшим
критерием его законности, содержательности и обоснованности.
В-четвертых, правовой акт имеет целевую ориентацию. В нем выражены в
концентрированной форме социальные интересы. Акт может выражать
государственную волю (если он выдан от имени государства), волю социальной
общности (населения той или иной территории), властное веление (если акт
принят уполномоченным субъектом), согласие и равные партнерские
отношения. В любом случае интерес и воля получают строго определенную и
обязательную форму выражения.
В-пятых, правовой акт предназначен для регулирования общественных
отношений. Это достигается с помощью разных способов — путем
1
Мурашин А. Г. Акты непосредственного народовластия и юридические коллизии -К. :
Генеза, 2013. — 122с.
15
установления правовых норм, возникновения, изменения или прекращения
правовых отношений, признания, создания и изменения юридического
состояния, посредством обеспечения реализации правовых норм, правовой
защиты законных интересов.
В-шестых, правовой акт является общеобязательным. Это означает, что акт
официально признается и защищается государством и его институтами. Его
обязаны исполнять физические и юридические лица, которым он адресован, с
ним они должны сообразовывать свои акты и юридические действия.
Игнорирование правовых актов, их нарушения, воспрепятствование реализации
актов являются нарушением законности. Они влекут различные способы
восстановления баланса актов, их юридической силы и авторитета, а также
принятия мер дисциплинарной, административной, материальной, уголовной
ответственности к виновным лицам. То есть, юридическая защита правового
акта служит его прочной гарантией.
Наконец, в отношении правовых актов, можно отметить, что они являются
звеном «правовой цепи» в правовой системе – правовая культура, правовое
сознание, установки, правовые потребности, принципы, правотворчество,
правовая норма, юридические действия и состояния. Периодически обновляя
эту «правовую цепь», правовые акты выступают как один из его возможных
импульсов, выполняя роль его целей и его средств.
Высказанная позиция в целом заслуживает внимания, но с точки зрения
определения характеристики правовых актов, которые регулируют гражданские
отношения, более приемлемым является термин «источник», на что
справедливо обращали внимание и другие ученые. В частности, Е.А. Суханов
1
,
рассматривая вопросы источников права, указывает, что под ним следует
понимать внешнюю форму права.
Заметим, что право всегда должно иметь определенную форму, то есть
быть формализованным, а форма должна быть содержательной, то есть
1
Гражданское право: [учебник]: В 2 томах / под ред. Е. А. Суханова. – М. : БЕК, 2007. – Т. 1.
– 820с.
16
содержать определенный текст, выраженный юридическим языком и иметь
определенную смысловую нагрузку. Если норма не помещена в определенную
форму, то она остается нормой поведения, но не является нормой права.
Авторы пособия по правоведению
1
отдают предпочтение термину «форма
права», объясняя его через источники права. По их мнению, поскольку главным
назначением нормы права является регулирование общественных отношений,
они должны быть известны их участникам и определенным образом
проявляться внешне, то есть выражаться в определенных материальных
источниках. Эти источники правовых норм, по мнению авторов пособия, они
определяются понятием «форма права». Следовательно, форма права – это
способ внешнего проявления правовых норм, которое удостоверяет их
государственную общеобязательность.
Свою трактовку понятия формы (источника) права, несколько отличное от
предыдущей позиции, подает В.А. Котюк. Учитывая специфику содержания и
формы в правоведении, которая заключается в их официальном признании
(принятии или санкционировании) государственной властью, а в отдельных
случаях обществом, он отмечает, что именно в таком случае формы права
приобретают юридическую силу. При этом автор приводит пример того, что
проект закона и сам закон по содержанию могут быть одинаковыми, но закон –
это нормативно-правовой акт, который имеет все черты формы права и
юридическую силу, а проекты не имеют юридической силы, то есть не
являются формами права. В.А. Котюк отмечает, что понятия формы и
источника права отождествлять нельзя. Исходя из многогранности термина
«источник права», он считает, что целесообразнее будет употребить термин
«форма права», который стоит в тесной связи с содержанием, и предлагает
такое определение, по которому форма права – это внешнее оформление
содержания общеобязательных правил поведения, которые официально
установлены или санкционированы государственной властью или
1
Баймуратов М.А., Белая Л.Г., Полянский Ю. Е. Основы правоведения: [Учеб. пособ.] /
Сергей Васильевич Кивалов (ред.), Марк Филиппович Орзих (ред.). — К. : Знание, 2010. —
358с.
17
общепризнанны обществом – правовые обычаи, решения, принятые на
всенародных и местных референдумах
1
. При этом отмечается, что существует
два подхода к пониманию источника права, а именно:
1) материальный источник права – откуда идет содержание нормы или
правотворческая сила;
2) формальный источник права – способ выражения содержания правил
поведения или то, что дает правилу общеобязательный характер.
На наш взгляд, такая точка зрения наиболее полно отражает характер и
сущность термина «источник права». Таким образом, можно сделать вывод, что
под источником права следует понимать внешние формы выражения правовых
норм, которые установлены или разрешенные государством и которые
обеспечивают правовое регулирование общественных отношений в
соответствии с целями и задачами общественного и государственного развития.
Следует отметить, что источники гражданского права являются
отдельным видом источников права. Вместе с тем, следует указать, что
правовая сущность источников гражданского права формируется под влиянием
особенностей предмета гражданского права и метода правового регулирования
гражданских правоотношений.
Как известно, в предмет гражданского права входят имущественные и
личные неимущественные отношения. Согласно статье 2 Гражданского
Кодекса Российской Федерации
2
гражданским законодательством
регулируются личные неимущественные и имущественные отношения.
Отсюда предмет гражданского права составляют две группы отношений:
личные неимущественные и имущественные. Очевидно, что источники
гражданского права, осуществляя правовое регулирование гражданских
отношений, обеспечивают их превращение в гражданские правоотношения.
1
Котюк В. А. Теория права: [Курс лекций]: [учебное пособие для юридических факультетов
вузов]. – К. : Вентури. – 1996. – 208с.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (действ. ред. )/Интернет
ресурс: Справочно-правовая система «Консультант Плюс».- Режим доступа:
www.consultant.ru- Дата обращения 12.05.2017
18
Заметим, что содержание источников гражданского права составляют
правовые нормы, рассчитанные на регулирование имущественных и личных
неимущественных отношений, которые составляют предмет гражданского
права. Важным моментом является то, что участники частноправовых
отношений имущественно - самостоятельные и в своих отношениях пытаются
достичь удовлетворения своих собственных (частных) интересов. При этом в
регулировании имущественных отношений расширяется свобода
волеизъявления субъекта в определении своих прав и обязанностей как признак
диспозитивного метода регулирования.
Стоит указать, что содержанием личного неимущественного права
является возможность физического лица свободно, на собственное усмотрение
определять свое поведение в сфере своей частной жизни. Физическое лицо
осуществляет личные неимущественные права самостоятельно. В интересах
малолетних, несовершеннолетних, а также совершеннолетних физических лиц,
которые по возрасту или по состоянию здоровья не могут самостоятельно
осуществлять свои личные неимущественные права, их права осуществляют
родители (усыновители), опекуны, попечители.
Следующим правовым элементом, который осуществляет определяющее
влияние на формирование источников гражданского права, является метод
гражданско-правового регулирования. В общем понимании метод гражданско-
правового регулирования представляет собой совокупность приемов и способов
воздействия на участников отношений, входящих в сферу действия
гражданского права. Итак, гражданско-правовой метод указывает на
механизмы, средства и способы установления гражданско-правовых норм.
Следовательно, учитывая специфику метода гражданского правового
регулирования, можно указать, что источники гражданского права, обеспечивая
регулирование гражданских правоотношений с помощью гражданско-правовых
норм, обеспечивают возможность выбора участниками гражданских
правоотношений модели своего поведения. Современное понимание
правосубъектности участников гражданских отношений в значительной мере
19
связано с особенностями диспозитивного метода гражданско-правового
регулирования. Следует заметить, что диспозитивные основы находят свое
выражение в соответствующих гражданско-правовых нормах, содержание
которых обусловливается характером товарно-денежных отношений,
отношений собственности. Используя такой метод, источники гражданского
права предоставляют субъектам гражданского права возможность в
определенных пределах своей воли, по своему усмотрению урегулировать
содержание гражданских прав и обязанностей. Итак, стоит сказать, что
сущность и природа источников гражданского права обусловлены спецификой
предмета и метода гражданского права.
Следует указать, что значительное влияние на формирование научных
позиций относительно сущности источников гражданского права оказывают
общетеоретические подходы к рассмотрению источников права. Поэтому в
гражданско-правовой науке нет единого мнения относительно сущности и
содержания источников гражданского права.
В гражданском праве проблема источников рассматривалось весьма
поверхностно. В свое время рассматривал такую позицию А.Я. Кунин, по
мнению которого источник гражданского права можно рассматривать в двух
аспектах: материальном и формальном. В материальном смысле – это воля
всего народа. Для того, чтобы воля народа приобрела юридическую силу, она
должна получить выражение в определенной юридической форме. Только
после этого государственная воля становится источником (нормой) права
1
. В
формальном смысле, по мнению ученого, источник гражданского права следует
рассматривать как определенную форму выражения государственной воли и
источником права в формальном смысле.
Под источником любого явления (в том числе и права) нужно понимать
его причину, то, из чего возникает это явление, источник его формирования.
Основой возникновения и формирования юридических норм являются условия
1
Основы советского гражданского права / под ред. Я. А. Кунина. – М. : Высшая школа, 1986.
– 382с.
20
жизни общества. Таким образом, можно констатировать, что в гражданском
праве советского периода высказывались различные мнения относительно
сущности источников гражданского права. В определенной степени, такие
позиции повлияли на понимание источников гражданского права на
современном этапе развития отечественной гражданско-правовой науки и
гражданского права.
В науке гражданского права Российской Федерации сохраняется
неоднозначный подход к вопросу об источниках гражданского права. Если
проанализировать, например, учебную литературу по гражданскому праву
Российской Федерации, то можно заметить, что, в зависимости от авторской
позиции в одних пособиях затрагивается этот вопрос и речь идет о источниках
гражданского права или о формах гражданского права, а в других вообще не
затрагивается этот вопрос, а речь идет о гражданском законодательстве.
Рассмотрим более подробно различные точки зрения. Автор одного из пособий
по гражданскому праву Российской Федерации Ю.П. Беспалов выделяет три
аспекта в понимании источника права. Ученый отмечает, что, во-первых, под
источником права в социально-экономическом аспекте понимается
совокупность экономических, социальных, общественных факторов,
определяющих сущность права и объективные законы развития правового
регулирования общественных отношений; во-вторых, под источником права в
политическом аспекте принято понимать волю политически господствующих
социальных слоев, которая нашла свое закрепление в правовых нормах; в-
третьих, под источником права в юридическом аспекте понимают способы
выражения гражданско-правовых норм
1
. Однако, для того, чтобы акт
выражения государственной воли мог рассматриваться в качестве источника
гражданского права, необходимо: во-первых, чтобы таким актом
устанавливались определенные правила поведения (нормы права); во-вторых,
чтобы орган, выдающий соответствующий акт, был компетентным выдавать
1
Гражданское право в схемах: учебное пособие / Ю. Ф. Беспалов, П. А. Якушев, 2015. –
Москва: Проспект – 291 с.
21
подобные акты; в-третьих, чтобы в ходе принятия акта соблюдался
определенный порядок (процедура).
Таким образом, источниками гражданского права признаются
определенные формы выражения государственной воли, складывающиеся из
принятых в установленном порядке компетентными органами актов, которыми
устанавливаются нормы гражданского права. В этом смысле понятие «источник
права» и «нормативный акт» практически тождественны и разграничить их
можно лишь теоретически. Например, нормативный акт – это реально
существующая форма выражения государственной воли, а источник права – это
реальное назначение реально существующей формы (быть источником права),
то есть функциональное назначение нормативного акта.
Авторы другого учебника по гражданскому праву
1
указывают на то, что
термин «источник права» может применяться в различных значениях. В
юриспруденции под источником гражданского права обычно понимают
нормативные формы (способы) выражения воли народа и государства
(например, в принятых в установленном порядке компетентными органами
актах, в которых содержатся нормы права). Справедливо также замечание, что
из трех известных истории основных форм (источников) права, а именно –
обычай, прецедент и нормативно-правовой акт, для российского гражданского
права характерной и почти единственной является нормативно-правовой акт.
Итак, источники гражданского права – это внешние формы, которые
используют для воплощения своей воли в виде гражданско-правовых норм. В
то же время, другие ученые трактуют источник права как форму выражения
гражданско-правовых норм, имеющих общеобязательный характер, указывая
при этом, что основным источником гражданского права в правовой системе
Российской Федерации является нормативно-правовой акт, то есть принятый
соответствующим компетентным органом государственной власти или
местного самоуправления общеобязательный акт, который содержит
1
Иванова, Е. В. Гражданское право. Общая часть: учебник / Е. В. Иванова. – Москва: Юрайт,
2015. – 278 с.