114
нодателем стояла задача создания закрытого перечня юридических форм ком-
мерческих юридических лиц, в котором была сделана особая оговорка (п. 2 ст.
50 ГК РФ) и Вводный закон к Часть I Гражданского кодекса Российской Фе-
дерации п. 1 ст. 6 Федерального закона «О введении в действие части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации».
Стоит признать необходимость дальнейшей разработки законодатель-
ства о коммерческих юридических лицах. Наиболее целесообразным пред-
ставляется его объединение на основе подхода, закрепленного в Гражданском
кодексе Российской Федерации, к закрытому перечню организационно-
правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие юридические ли-
ца. Следует отказаться и от попыток модификации закрепленных организаци-
онно-правовых форм этих организаций. Как правильно указывает Е.А. Суха-
нов в своей статье «О концепции развития законодательства о юридических
лицах», содержание Концепции развития законодательства о юридических ли-
цах, являющейся неотъемлемой частью общей концепции развития граждан-
ского законодательства Российской Федерации, определяется рядом общих
подходов, требований и принципов. Это прежде всего:
- необходимость упростить и унифицировать законодательное регулиро-
вание в этой области;
- устранение множества действующих здесь законов и их взаимных про-
тиворечий;
- повышение роли Гражданского кодекса в регулировании статуса юри-
дических лиц.
определение ос новны х прав овых ха рактеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопределение основных правовых характери стик, ю ридич еског о со держа ния н орм в област и прав ого рег ул ирова ния институ та тн оопр еде ле ние осн овн ых п рав овы х ха ра кте рист ик , юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопределение основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
На сегодняшний день мы переживаем этап интенсивных изменений в
гражданском праве, и эти изменения носят в основном революционный харак-
тер. Изменения коснулись основных институтов гражданского права - субъек-
та, принципов, источников, доктрины субъектов, юридических лиц, системы
юридических фактов и т. д. Но по результатам работы над этими изменениями
уже можно сказать, что это прорывных решений о консолидации регулирова-
ния отношений, традиционно называемых предпринимательским, ни в одном
115
институте не состоялось. Нет систематического понимания и регулирования
корпоративных отношений. Хотя следует отметить, что в законодательстве
началось формирование нового базового категориального аппарата в сфере ре-
гулирования корпоративных отношений. Речь идет о концепции корпоратив-
ных отношений, о корпоративных организациях, которые подразделяются (ст.
65.1) на корпоративные и унитарные юридические лица. Юридические лица,
учредители которых имеют право участвовать в управлении своей деятельно-
стью, являются корпоративными организациями (корпорациями). Юридиче-
ские лица, учредители которых не становятся их членами и не приобретают
членских прав в них, являются унитарными организациями.
определ ение основ ных прав овы х ха рактер истик, юр идиче ского содерж ания нор м в обла сти пр авог о регу лир ован ия инсти тута тно
Однако указанные изменения не решили самую важную и современную
задачу развития коммерческих юридических лиц - создание внутри корпора-
ций эффективных стимулов для привлечения инвестиций. Дискуссии о по-
строении корпоративного управления в России и о создании законодательства
в этой области, как правило, сосредоточены на защите мелких акционеров от
крупных собственников или от менеджеров. Защита мелких акционеров необ-
ходима, в частности, для развития ликвидного фондового рынка, который не
только служит дополнительным каналом для привлечения капитала, но и дает
относительно надежный сигнал об эффективности компании, однако защита
небольших инвесторов - не единственная и далеко не самая серьезная пробле-
ма корпоративного управления. В последние годы экономическая теория по-
казала тенденцию к переходу от общепринятого определения корпоративного
управления как средства защиты интересов инвесторов к более широкому
определению в качестве средства создания эффективных стимулов внутри
корпорации, прежде всего стимулов для инвестиций в проекты с приведенной
отдачей, что сразу нашло поддержку в текущей законодательной работе в об-
ласти создания коммерческих юридических лиц. Отражением этой тенденции
стало создание нового юридического лица - хозяйственного партнерства. Вве-
дение нового юридического лица является первой попыткой изменить суще-
ствующий список коммерческих юридических лиц с 1995 года. Эту систему
116
было очень трудно поддерживать в течение многих лет. И это стало серьезным
показателем стабильности регулирования экономических отношений в целом.
В связи с принятием Федерального закона от 3 декабря 2011 года N 380-ФЗ
«Об хозяйственных партнерствах» и Федерального закона от 06.12.2011 N
393-ФЗ «О внесении изменений в статью 50 части первой Гражданского ко-
декса Российской Федерации» Федерация в связи с принятием Федерального
Закон «О хозяйственных партнерствах» С 1 июля 2012 года ввел в коммерче-
ский оборот России новую правовую форму коммерческих организаций - хо-
зяйственное партнерство. Это юридическое лицо является восьмым типом
коммерческих юридических лиц в целом и седьмым по частному капиталу.
Следует отметить, что в этом случае сама процедура введения данной органи-
зационно-правовой формы коммерческих юридических лиц впервые нарушает
процедуру, принятую в Гражданском кодексе Российской Федерации для за-
крепления правового регулирования их создания и деятельности. Следует при-
знать, что, хотя изменения в ст. 50 ГК, связанных с этим юридическим лицом,
были введены, но в нарушение сложившейся законодательной традиции, на
основании которой основное регулирование правового статуса коммерческих
юридических лиц осуществляется в Гражданском кодексе, ни одной новой
статьи, посвященной хозяйственному партнерству не было включено в Граж-
данский кодекс Российской Федерации.
определение основных правовы х характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопределение основ ных правовых характеристик, юридического содержа ния н ор м в обла сти прав ого регул иров ания инст итута т нооп ределе ние основн ых п равов ых ха рактер истик , юр идиче ского содержан ия норм в области правого регулирования института тно
На сегодняшний день эту нормативную процедуру, в которой Граждан-
ский кодекс содержит только указание на юридическую форму коммерческого
юридического лица, а весь механизм правового регулирования изложен в от-
дельном федеральном законе, следует рассматривать как исключение из суще-
ствующего регулирование отдельных видов коммерческих юридических лиц.
Специфика правового статуса данного юридического лица в полной мере объ-
ясняется целями, которые разработчики законопроекта, которые легли в осно-
ву Федерального закона «О хозяйственных партнерствах», изложили в пояс-
нительной записке: создание российского аналога правовой конструкции
ограниченного партнерства. В то же время разработчики указали на необхо-
117
димость создания в российском законодательстве типа юридического лица,
соответствующего зарубежным аналогам инновационной (в том числе вен-
чурной) деятельности. Правовой статус хозяйственного партнерства по ряду
аспектов аналогичен статусу компаний с ограниченной ответственностью, по-
скольку эти типы коммерческих организаций основаны на нескольких общих
конституционных признаках:
1. коммерческие организации с общей правосубъектностью;
2. юридическое лицо является собственником имущества, закреп-
ленного за ним участниками;
3. участники не несут ответственности по обязательствам созданно-
го юридического лица, они рискуют только потерей депозита;
4. Участие в хозяйственном обществе основывается на членстве и
участии в уставном (акционерном) капитале в виде доли в уставном (складоч-
ном) капитале.
определен ие основ ны х прав овых характе ри стик, ю ридиче ског о со держ ания но рм в обла сти правог о рег ул ирования инс титута тно опреде ление основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопре деле ние ос нов ных прав овы х хара ктер истик, ю ри диче ского содержа ния н ор м в обла сти п равог о регул иров ания инст итута т нооп ределе ние основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно определение основ ных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
Однако следует отметить значительные различия в их статусе. Это прояв-
ляется в том, что для хозяйственного партнерства ограничений гораздо боль-
ше, чем для ООО. В первую очередь это касается правоспособности хозяй-
ственного партнерства, поскольку оно не может выпускать облигации и дру-
гие долевые ценные бумаги, рекламой своей деятельности ему не разрешено
учреждение юридических лиц или участие в них (за исключением союзов и
ассоциаций) (ч. 4, 5, 7 ст. 2 ФЗ N 380-ФЗ). Во-вторых, в соответствии с насто-
ящим Законом в товарищество могут быть включены лица, не являющиеся
членами общества, не включенные в Единый государственный реестр юриди-
ческих лиц, но являющиеся сторонами договора управления партнерством
(конфиденциальные участники). Следует отметить, что в отношении этих
участников практически отсутствует режим правового регулирования их прав
и обязанностей, их статус определяется только договорным регулированием -
соглашением об управлении партнерством. Такие лица, являясь стороной со-
глашения об управлении партнерством, конфиденциально участвуют в хозяй-
ственном обороте. В-третьих, правовой статус хозяйственного партнерства
118
основан на двух документах - уставе товарищества, который является един-
ственным учредительным документом товарищества, и договоре об управле-
нии партнерства, заключаемом при создании партнерства. Более того, такое
соглашение является новым актом для российского законодательства, по-
скольку это соглашение, которое содержит не только права и обязанности
участников партнерства, но также права и обязанности лиц, не являющихся
участниками партнерства, порядок и условия осуществления прав и выполне-
ния обязательств, и которые, хотя и не являются одновременно, учредитель-
ным документом, заключаются при учреждении партнерства. Оценивая этот
документ, следует отметить, что в отношении него был введен специальный
режим конфиденциальности. Такое соглашение заключается в письменной
форме, подлежит обязательному нотариальному заверению и хранится у нота-
риуса по месту нахождения партнерства и вступает в силу для участников со-
глашения об управлении партнерства и третьих лиц с момента такой сертифи-
кации. Таким образом, в законодательстве создана новая правовая форма ком-
мерческого юридического лица - новый вид хозяйственного общества, кото-
рый позволяет создать договорное регулирование корпоративных прав участ-
ников, в том числе лиц, не являющихся учредителями или участниками этого
общества. В этом правовом механизме приоритет в регулировании прав
участников корпорации впервые передается в область конфиденциального до-
говорного регулирования. Анализ законодательства в сфере регулирования
отношений по созданию и деятельности корпоративных коммерческих юри-
дических лиц позволяет выявить некоторые конкретные тенденции:
определение основных п равовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
- максимальное снижение роли устава до роли фиксатора факта создание
юридического лица;
- увеличение доли договорного регулирования создания и деятельности
коммерческих юридических лиц) (корпоративный договор, соглашение об
управлении хозяйственными партнерствами);
- введение количественных и качественных запретов на определенные ор-
ганизационно-правовые формы коммерческих юридических лиц с целью со-
119
здания определенной защиты в отношениях, для которых было отозвано ли-
цензирование (например, строительство);
- обнаруживается поступательная тенденция по признанию за внутрикор-
поративными актами большего регулирующего значения как внутренних, так
и внешних отношений;
определение основных п равовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
- введение новых правовых процедур путем включения на разных этапах
нотариальных поверок законности создания юридического лица и внесения
изменений в Единый государственный реестр юридических лиц или в устав-
ные документы. Однако с учетом сложившейся практики правоприменения о
юридических лицах идет весьма противоречиво. Например, законодательство
не нашло фиксации момента возникновения прав единоличного исполнитель-
ного органа. Данный вопрос решается только судебной практикой. Система
требований к корпоративным документам корпоративных юридических лиц,
даже их структура, не выстроена. В связи с этим сохраняется необходимость
вернуться к созданию законов по каждой организационно-правовой форме
юридических лиц (в том числе и для полных и коммандитных товариществ).
Так же необходимо повысить эффективность категории «уставный капи-
тал», необходимо сделать качественный скачок в размере уставного капитала,
обеспечивающий, в частности, для акционерных обществ, действительно вы-
сокий уровень уставного капитала. Реализация этого положения не создаст ис-
кусственных препятствий для развития малого бизнеса, поскольку это может
быть осуществлено не только с использованием дизайна бизнес-компании, но
и в виде индивидуального предпринимательства, простых партнерских согла-
шений (о совместной деятельности), а также, в виде производственного ко-
оператива, незаслуженно забытого современным законодательством.
Предлагается (с учетом опыта европейского правопорядка) установить
минимальный уставный капитал для ООО в размере 2 млн. руб. (сейчас 10тыс.
руб. (ФЗ «Об ООО»)), а для акционерных обществ - на сумму не менее 3,5
млн. руб. На данный момент, согласно ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от
04.11.2019) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с
120
01.01.2020)минимальный уставный капитал публичного общества должен со-
ставлять сто тысяч рублей, а для непубличного общества - десять тысяч руб-
лей. Кроме того, при совершенствовании норм федерального закона об акцио-
нерных обществах следует рассмотреть вопрос об увеличении уставного капи-
тала для тех акционерных обществ, которые прибегают к открытой (публич-
ной) подписке на акции. В то же время необходимо обеспечить существую-
щий период времени (от одного до двух лет) для существующих коммерче-
ских компаний для приведения их уставного капитала в соответствие с новы-
ми требованиями закона. Расчет уставного капитала должен осуществляться в
рублях, а не в минимальной заработной плате или в эквиваленте иностранной
валюты, как это принято в большинстве случаев в настоящее время
1
.
Прежде всего, необходимо обеспечить, чтобы значительная часть устав-
ного капитала была оплачена в денежной форме. Не требуя формирования
уставного капитала исключительно денежными средствами, необходимо уста-
новить, что при создании коммерческой компании весь уставный капитал
должен быть оплачен в денежной форме, допускается внесение не денежных
вкладов.
определение основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопределение основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно опре дел ен ие основ ных п равов ых характе ристик , ю ридиче ского содерж ания нор м в об ласт и прав ого регу лир ован ия ин ститута тнооп ре деление ос новны х правов ых ха рак терист ик, юр идич еског о со держан ия но рм в област и прав ого рег ул ирова ния ин ститута тно
Процентное соотношение денежных и не денежных взносов в уставный
капитал должно быть установлено законом или в порядке, установленном за-
конодательством (как сегодня происходит в отношении уставного капитала
кредитных организаций).
опреде лен ие осно вн ых п рав ов ых харак те ристик , ю ридиче ского содерж а ния нор м в об ласт и прав ого р егулир ован ия ин ститута тноо пре деление ос новны х прав овых ха рак терист ик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопределение основных правовых характеристик, юридиче ск ого со держан ия н орм в област и прав ого ре гул ирова ния инст итута тн оопре деле ние основн ых прав овы х ха рактер истик, юрид ическ ого содержан ия норм в области правого регулирования института тно
При учреждении хозяйственного общества весь уставный капитал должен
быть оплачен в денежной форме. В этом случае минимальный уставный капи-
тал должен быть оплачен в основном на момент государственной регистрации,
остальная часть - в течение года с момента государственной регистрации, если
иное не предусмотрено более коротким сроком уставом компании (правило о
одновременная оплата всего уставного капитала на момент создания предпри-
1
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 04.11.2019) "Об акционерных обще-
ствах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020)//"Собрание законодательства РФ",
01.01.1996, N 1, ст. 1.
121
ятия заслуживает обсуждения). При увеличении уставного капитала срок
оплаты указывается в документах, на основании которых происходит такое
увеличение.
определени е ос новны х прав овых характ ери стик, юр идич еског о со держан ия н орм в област и прав ого рег ул ирова ния инс титута тно опреде ление основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопреде ле ние основ ных пра вов ых ха рактер истик , юр идическ ого с одерж ан ия норм в обла ст и правог о регу лирова ния ин ститута тнооп реде ление осн овных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
Представляется также целесообразным создание уставного капитала в тех
некоммерческих организациях, уставы которых предусматривают право осу-
ществлять предпринимательскую (приносящую доход) деятельность (за ис-
ключением учреждений, за долги которых учредитель несет субсидиарную от-
ветственность). Требования к такому уставному капиталу могут быть опреде-
лены по аналогии с обществом с ограниченной ответственностью.
Однако целесообразно ограничить возможность взаимного участия ком-
мерческих компаний в уставных капиталах друг друга (перекрестное владе-
ние). Отсутствие таких ограничений позволяет руководителям основной ком-
пании голосовать на общих собраниях акционеров основной компании через
дочернюю компанию - акционера основной компании. Лучший способ борьбы
с этими нарушениями - это обязательный запрет в Гражданском кодексе Рос-
сийской Федерации на перекрестное владение акциями (долями). Вследствие
нарушения этого запрета нет необходимости предусматривать недействитель-
ность сделок основного общества по приобретению акций (долей) дочернего
предприятия; можно установить, что акции (доли), приобретенные по любым
основаниям, но с нарушением указанного запрета, не предоставляют своим
владельцам никаких прав (не голосуют, не участвуют в определении кворума
общего собрания акционеров, по ним не начисляются дивиденды).
Целесообразно отказаться от оформления дробных акций как специаль-
ных объектов гражданского оборота, установив соответствующий запрет в ГК.
Понятие «дробная акция» не соответствует ни основным положениям законо-
дательства, устанавливающим специфические особенности правового режима
ценных бумаг, ни доктрине гражданского права в целом, ни концепции устав-
ного капитала фирмы в частности. При «дроблении» акции, ее бывшему вла-
дельцу должна быть выплачена денежная компенсация.
122
Важно придерживаться критериев, определяющих специфику привилегиро-
ванных акций. Для этих целей ГК РФ должен содержать норму, обязывающую
АО при наличии чистой прибыли по результатам деятельности за определен-
ный период принимать решение о выплате дивидендов по таким акциям и,
фактически их выплачивать. Размер дивиденда по всем типам привилегиро-
ванных акций должен быть указан в уставе общества. Основные положения по
объявлению и выплате дивидендов должны быть включены в ГК РФ, посколь-
ку право на получение дивидендов является основным имущественным пра-
вом акционера - участника коммерческой организации, представляющей собой
объединение капиталов.
определе ние основн ых прав овы х ха рактер истик, юр идическ ого с одерж ания норм в обла сти пр авог о регу лирова ния и нститу та т ноопр еде ление основ ны х правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
Защита интересов акционерных обществ и других хозяйственных об-
ществ при совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью
должна строиться не путем предоставления им права оспаривать сделки, за-
ключенные с контрагентами, со ссылкой на нарушение внутреннего корпора-
тивного порядка их формирования, а путем установления законодательного
требования об обязательном закреплении порядка оформления таких сделок в
уставах АО, предусматривающего имущественную ответственность исполни-
тельных органов общества за ее нарушение перед самим обществом.
Возможность признания таких сделок недействительными по иску хозяй-
ственного общества должна признаваться только в тех случаях, когда контр-
агент по сделке сознательно или должен был знать об ограничениях для ее
осуществления, предусмотренных уставом компании (статья 174 ГК РФ).
Предлагается объединить законодательные нормы о статусе кооперативов, ко-
торые в настоящее время содержатся в многочисленных специальных законах,
в два основных федеральных закона: о производственных кооперативах и по-
требительских кооперативах. Это упростит и унифицирует законодательное
регулирование в этой области, устранит как необоснованное дублирование
одних и тех же правил в различных законодательных актах, так и имеющиеся
в них взаимные противоречия и несоответствия общим положениям ГК РФ.
123
Представляется также, что потребительские кооперативы с участием
граждан не должны во всех без исключения случаях ограничитьсрок своего
существования периодом выплаты отдельными членами своих долевых взно-
сов за соответствующее имущество (квартира, коттедж, гараж и т. д.), что сле-
дует из общего правила п. 4 ст. 218 ГК РФ. Постоянное создание кооперативов
должно позволять удовлетворять определенные материальные потребности
граждан, существование которых не будет зависеть от оплаты акций их чле-
нами (это больше соответствует классическим представлениям о кооперативах
и зарубежному опыту). С этой целью норма п. 4 ст. 218 ГК РФ должна стать
диспозитивной, а не императивной.
определение основ ных правов ых хара кт ерист ик, юри дич еског о соде ржания нор м в об ласти пра вог о рег улир ован ия инст итута тноо пределе ние основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правог о регул ирова ния института тноопределение основных правовых характеристик, юридического содержания норм в о бласти правого регулирования инст итута т но
В Концепции обосновывается бесперспективность данной организаци-
онно-правовой формы юридического лица и желательность ее постепенной
замены другими видами коммерческих организаций, прежде всего -
хозяйственными обществами со стопроцентным или иным решающим участи-
ем публично-правовых субъектов в их собственности.
На современном этапе совершенствования ГК РФ проект учреждения как
юридического лица, не являющегося собственником имущества, может быть
сохранен. При этом ряд организаций (органов публичной власти) может ли-
шиться прав юридического лица - учреждения: они смогут выступать в граж-
данско-правовых отношениях только в качестве органов соответствующих
публично-правовых образований.
Предлагаемые корректировки в настоящее время остаются только про-
ектом, который может быть изменен. В то же время, обозначены основные
направления в Концепции, и вполне реально, что в ближайшее время они бу-
дут отражены в действующем законодательстве. В связи с этим представляет-
ся весьма важным контролировать судьбу рассматриваемого проекта и начать
постепенно готовиться к возможным изменениям в правовом регулировании
юридических лиц.
определение ос новны х прав овых характ ери стик, ю ридич еског о со держа ния н орм в област и прав ого р егу лирова ния ин ститу та тн оопре деление основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тноопределение основных правовых характеристик, юридического содержания норм в области правого регулирования института тно
Подводя итог, необходимо отметить, что в ГК РФ должно быть более
четко отражено, что органы публичной власти, заключающие сделки в интере-