53
серебру, платине и платиновой группе проводятся ежедневно, а в СМИ
публикуются текущие котировки на металлы и история цен в прошлых
периодах
76
.
В практике торговля ДМ осуществляется как в физической, так и
обезличенной форме, где базовым активом является драгоценный металл, но в
настоящее время преобладает торговля обезличенным металлом. Такие
операции выполняют коммерческие банки и другие кредитные институты.
Как известно, финансовые активы, вложенные в драгоценные металлы,
могут приносить инвестору процентный или курсовой доход. Курсовой доход
обеспечивается ростом цены на драгоценные металлы на рынке, а процентный –
при открытии срочных обезличенных металлических счетов. Следует отметить,
что в последние годы складывалась положительная ценовая динамика, которая
способствовала повышению спроса на драгоценные металлы со стороны
корпоративных и частных инвесторов. В соответствии с внутренними
нормативно-правовыми актами российские банки могут совершать практически
все принятые международной практикой операции и сделки с золотом, серебром,
платиной и палладием.
Осуществление БО с ДМ носит разрешительный характер, в частности, на
основе нетарифного регулирования, что выражается в том, что данные операции
проводятся на основании выданных лицензий.
Такая система регулирования позволяет отсеять недобросовестных
субъектов банковской деятельности. Типология БО с ДМ осуществляется на
основе критерия субъектности, предмета операций, по виду формы и др.
Так, на основе критерия субъектности можно выделять операции:
- между физическими:
- и юридическими лицами.
76
Большакова В.О.История становления и развития банковских операций с драгоценными
металлами //Современные проблемы и тенденции развития ипотечного рынка 2015. С. 17.
54
В свою очередь, можно провести и классификацию по юридическим
лицам: с субъектами добычи, между банками, между Центральным банком и
кредитной организацией, между банком и иными юридическими лицами.
По форме проведения банковские операции с драгоценными металлами и
драгоценными камнями можно разделить на операции:
‒ в физической форме (передача реального драгоценного
металла),
‒ в безналичной форме (перевод денежного эквивалента на
соответствующие банковские счета).
Правовое регулирование БО с ДМ регулируется не только законом о
банковской деятельности, но и Федеральным законом от 26.03.98 №41-ФЗ «О
драгоценных металлах и драгоценных камнях»
77
в котором устанавливается:
‒ регулирование фондов ДМ;
‒ государственное регулирование разведки и добычи ДМ;
‒ вопросы лицензирования;
‒ обращение драгоценных металлов и драгоценных камней;
‒ система надзора в области оборота ДМ.
БО с ДМ различаются также по виду совершения внутри страны или в
рамках экспортно-импортных операций, то есть связанных с перемещением
драгоценных металлов и драгоценных камней через таможенную границу ЕАЭС.
Объем экспорта драгоценных металлов и драгоценных камней имеет
определенные ограничения.
Различают также банковские операции с драгоценными металлами и
драгоценными камнями на операции по покупке и операции по продаже.
Операции по покупке могут осуществляться:
‒ за свой счет (банка)
‒ счет клиента.
77
Федеральный закон РФ от 26.03.98 №41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных
камнях» (в ред. от 18.07.2017 г.) // СЗ РФ 1998. № 13. ст. 1463.
55
Стоит отметить, что если драгоценные камни искусственно созданные,
что в последние годы имеет наибольшую значимость и актуальность, то банки
также имеют право проводить банковские операции с такими камнями,
например, в рамках обеспечения кредитных и иных операций на условиях
залога.
В отличие от натуральных драгоценных камней, Банк России о
банковским операциям с искусственными драгоценными камнями не требует
отчета.
Следует отметить, что в Федеральном законе Российской Федерации «О
драгоценных металлах и драгоценных камнях» устанавливается область
действия государственной монополии; цели, принципы и особенности
государственного регулирования деятельности юридических и физических лиц:
полномочия органов государственной власти субъектов РФ и разграничение
данных полномочий; определяются условия функционирования рынка драго-
ценных металлов и драгоценных камней на территории РФ; основные виды и
формы государственного контроля над геологическим изучением и разведкой
месторождений драгоценных металлов и драгоценных камней и их гражданским
оборотом.
Этот документ стал основанием для всей правовой базы рынка
драгоценных металлов, отменил своей силой предшествующие нормативные
правовые акты, как в части отдельных положений, так и полностью. Однако
необходимо отмстить, что ФЗ РФ «О драгоценных металлах и драгоценных
камнях», являясь необходимой мерой для дальнейшего развития отрасли в
рамках рыночных отношений, носит общий характер. В нем заложены лишь
самые необходимые единые правовые основы.
Постановление Правительства РФ от 25.11.95 № 1157 «О дополнительных
мерах по развитию рынка драгоценных металлов и драгоценных камней в РФ»
определяет, что сделки купли-продажи драгоценных металлов и драгоценных
камней, должны, осуществлять в специально оборудованных местах, в
частности, на биржах.
56
С 1 июня 2018 г. вступает в силу Федеральный закон от 26.07.2017 № 212-
ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую ГК РФ и отдельные
законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 212-ФЗ),
которым введена новая ст. 844.1 «Особенности договора банковского вклада в
драгоценных металлах». Данная договорная конструкция предоставляет банку
возможность возвращать вклад по истечении срока, на который был заключен
договор, либо в виде драгоценного металла того же наименования и той же
массы, либо в виде денежной суммы, эквивалентной стоимости металла.
На сумму вклада могут начисляться проценты в размере и в порядке,
которые предусмотрены договором: они могут быть выражены как в деньгах, так
и в дополнительном количестве того же драгоценного металла, причисляемого к
общему остатку
78
. Если вместо драгоценного металла, подлежащего возврату
вкладчику, в том числе в виде процентов по вкладу, банк выплачивает денежные
средства, то договором банковского вклада должен быть предусмотрен порядок
расчета их выплаты.
К отношениям вкладчика и банка по рассматриваемому договору
применяются общие правила главы 44 ГК РФ, если только иное не следует из его
существа. На требования вкладчика к банку, у которого была отозвана лицензия
на осуществление банковских операций, страховая защита не распространяется,
о чем банк обязан его уведомить. Однако вкладчик вправе рассчитывать на
удовлетворение своих требований в составе требований кредиторов первой
очереди в соответствии с абз. 7 п. 1 ст. 64 ГК РФ. Такое положение вещей
позволит крупным игрокам банковского сектора упрочить свое и без того
стабильно высокое положение, поскольку не так много вкладчиков захотят
подвергать свои сбережения, номинированные в драгоценных металлах, рискам.
В договоре обезличенного металлического счета должны быть определены
проводимые по нему операции, условия зачисления на счет и возврата со счета
78
Комментарий к ФЗ О драгоценных металлах и драгоценных камнях от 26 марта 1998 г. №
41-ФЗ. // Отв. ред. Кучеров И.И.-М.:Проспект, 2019 . С. 67.
57
драгоценных металлов. Помимо этого в договоре должны быть также указаны
размер и порядок выплаты вознаграждения, связанного с ведением счета, а также
при возникновении разницы в массе металла в связи с операциями по его выдаче
в физической форме. Данный договор может быть заключен как в виде
отдельного документа, так и путем присоединения клиента к общим условиям
банковского обслуживания в зависимости от принятой банком практики
79
.
В договоре обезличенного металлического счета может быть указан
порядок совершения операций с драгоценным металлом с точностью до грамма,
например, приходные и расходные операции в золоте, платине и палладии могут
совершаться с точностью до 0,1 грамма, а в серебре - до одного грамма.
Возникающие разницы банк компенсирует клиенту в деньгах по своему
внутреннему курсу, действующему на дату проведения соответствующих
операций. Договором может быть также предусмотрено условие о том, что
клиент не вправе требовать выдачи ему драгоценного металла со счета в
физической форме, а при прекращении договора может получить только
денежный эквивалент.
Такое договорное положение не нарушает требования закона, поскольку
согласование условий работы с драгоценными металлами с использованием
металлических счетов определяется свободой усмотрения самих сторон сделки.
При уклонении банка от выплаты денежного эквивалента клиент вправе
взыскать свои денежные средства в судебном порядке с начислением на их
сумму штрафных процентов, при этом правила о неосновательном обогащении
к таким отношениям, применимы лишь в случае, если договор был прекращен
или расторгнут. В ином случае свои исковые требования клиент должен
основывать не на нормах о неосновательном обогащении, а на правилах
79
Апелляционное определение Верховного суда Чувашской Республики от 30.03.2016 по делу
№ 33-1267/2016// СПС Консультант плюс 2019
58
обязательственного права
80
, например, если речь идет о взыскании дохода по
вкладу в пределах срок его действия.
Если в договоре обезличенного металлического счета таких ограничений
нет, клиент вправе требовать от банка выдать ему драгоценный металл в
физической форме в случае прекращения данного договора. Банк не вправе
отказать в исполнении данного поручения по мотиву того, что он не располагает
достаточным количеством драгоценного металла, тот или иной офис или
отделение не осуществляют соответствующих операций. Данные обстоятельства
относятся к обычным предпринимательским рискам и не освобождают банк от
ответственности перед клиентом
81
.
Законом № 212-ФЗ также введена новая ст. 859.1 ГК РФ, посвященная
регулированию отношений клиента с кредитной организацией по договору
банковского счета в драгметаллах.
Согласно данному договору кредитная организация обязана принимать и
проводить зачисление субъекту счета тот или иной драгоценный металл.
Кроме этого, кредитная организация обязана по требованию клиента,
который имеет счет в банке выдавать ДМ в том объеме и весе, в котором он был
размещен на счет, а также обязан выдавать денежную суммы эквивалентную
стоимости размещенного драгоценного металла.
На сегодняшний день, порядок совершения указанных операций
осуществляется на основе ГК РФ, Закона о банках и банковской деятельности, а
также на основе специально установленных правил банковского регулирования.
Так, в частности, к ведомственным правилам стоит отнести, например,
Положение «О совершении кредитными организациями операций с
драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке
проведения БО с ДМ»
82
.
80
Апелляционное определение Камчатского краевого суда от 03.08.2017 по делу № 33-
1646/2017// СПС Консультант плюс 2019
81
Апелляционное определение Сахалинского областного суда от 01.04.2014 по делу № 33-
631/14 // СПС Консультант плюс 2019
82
Приказ ЦБ РФ от 01.11.1996 № 02-400
59
На основе данного Положения, в частности, пункта 9. Проведение БО с
ДМ может осуществляться только при наличии специального металлического
счета.
Данные счета могут быть двух разновидностей:
‒ ответственного хранения;
‒ обезличенный.
Счет ответственного хранения предусматривается для хранения
драгметаллов, а обезличенный для проведения соответствующих банковских
операций.
Счетом в драгоценных металлах также могут быть совместный счет,
номинальный счет, публичный депозитный счет и иные виды банковских счетов,
предусмотренных законом. К счету в драгоценных металлах также применяются
общие правила главы 43 ГК РФ, если иное не следует из существа
соответствующих правоотношений. На требования клиента по договору
банковского счета в драгоценных металлах, так же как и по договору
банковского вклада в драгоценных металлах, не распространяется страховая
защита, о чем банк обязан уведомить клиента.
Драгоценные металлы банки могут продавать и покупать как за свой счет,
так и за счет клиентов, в том числе по договорам комиссии и поручения, они
также могут быть предоставлены взаймы или переданы в залог. При наличии
сертифицированного хранилища банки также вправе оказывать услуги по
хранению и перевозке драгоценных металлов. Однако банковский сейф для
хранения драгоценных металлов неудобен тем, что в случае кражи ценностей
клиент будет обязан доказать, что он ими, во-первых, действительно располагал
и, во-вторых, помещал в сейф на хранение
83
. Гораздо проще и безопаснее
драгоценный металл хранить на металлическом счете, где права требования
клиента к банку удостоверяются соответствующими документами.
83
Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 03.07.2017 № 33-
12004/2017 // СПС Консультант плюс 2019
60
В банковской практике для осуществления операций по привлечению во
вклады и размещению драгоценных металлов используются обезличенные
металлические счета. Для учета ценностей, принятых банком от клиента на
хранение, ему открывается металлический счет ответственного хранения, при
этом такой драгоценный металл не может быть использован для размещения
банком от своего имени и за свой счет.
Обезличенные металлические счета также имеют свою типологию, в
частности, бывают:
‒ Счета срочного характера и до востребования;
‒ Счета учета займов,
‒ Корреспондентские счета.
При размещении драгоценного металла на счете банк должен учитывать:
количество (массу, или штук – например монет); стоимость.
При осуществлении БО, банк должен иметь соответствующее
оборудование измерительного характера, для определения количества (массы)
драгоценного металла. Важное значение имеют и технические средства поверки
метрологической службой для избегания неточностей. К иным сделкам в
отношении драгоценных металлов относятся: опционы, свопы, фьючерсы,
которые осуществляются на основе международно-правового и национального
регулирования. Банки имеют право осуществлять банковские операции с
драгметаллами, в том числе использовать их в социально-культурных и иных
целях, не связанных с извлечением прибыли.
Опцион является видом договора по БО с ДМ которой предоставляет
субъекту право осуществить сделку (продажу или куплю) по ранее оговоренной
цене на предмет (ДМ ) договора. Данный договор не порождает обязательства, а
дает лишь право. Европейский опцион предполагает право на сделку на
конкретную дату по определенной цене. Опцион США в течении определенного
срока. Продажа ДМ на бирже называется опцион пут, а покупка опцион колл.
Кроме опциона, может использоваться фьючерс, что означает
возможность заключения срочного договора с ДМ. Это предполагает, что одна
61
сторона договора согласна осуществить, а другая сторона согласна принять
поставку в данном случае ДМ в рамках срока, который изначально говорен
фьючерсом в будущем, по цене, которая устанавливается в момент заключения
договора. Если рассматривать особенности заключения фьючерсных
контрактов, то наибольшее количество на биржах заключается по контрактам,
связанным с золотом. В частности, наибольшее количество сделок отмечается на
таких биржах как СОМЕХ в Нью-Йорке, Чикаго, Токио, Гонконге.
Своп является текущей операцией по купле-продаже ДМ. Особенностью
данных БО является то, что сделка осуществляться на дату валютирования, то
есть даты, связанной с зачислением или списанием ДМ или ДК и валюты. В
настоящее время существует три вида свопа: по времени, по качеству ДМ и по
местонахождению ДМ.
Таким образом, в 2018 г. отмечается динамика роста в производстве золота
и серебра в России. Первое место среди субъектов РФ по добычи золота имеет
Красноярский край. Классифицируя банковские операции с ДМ, необходимо
выделять банковские операции с ДМ, которые совершает Банк России и
банковские операции с ДМ, совершаемые коммерческими банками.
3.2. Проблемы и перспективы развития рынка
Банковская деятельность во многом сопряжена с рисками, а учитывая
ценность драгоценных металлов и драгоценных камней, стоит говорить о группе
рисков при совершении банковских операций.
Рассматривая типологию рисков, при совершении БО ДМ, следует
выделять следующие виды рисков:
‒ Риск ценового характера, который означает возможность потерь от
сделок на основе изменений цен, в частности большое влияние оказывает
мировой уровень цен на ДМ;
62
‒ Риски правового характера, которые связаны с убытками, которые
могут возникнуть при принятии новых законодательных актов, например,
касающихся БО с ДМ;
‒ Риски потери ликвидности, то есть риски непосредственно
связанные с отсутствием баланса между активами и пассивами кредитной
организации, убытками коммерческого банка;
‒ Риски, при закупке драгоценных металлов и драгоценных камней для
собственных нужд, например, закупка по одной цене в моменты кризиса и
невозможность продать по другой цене и др.
При инвестировании средств в золото, нужно понимать, что на рынке
данным металл может иметь с разной протяженностью периоды подъёма, застоя
и спада. В основном к вложению в золото прибегают во время кризисов, и
высокой инфляции
84
. Именно в такие времена покупка золота позволяет
защитить свои средства, а крупным инвесторам сбалансировать портфель. И
инвестиции в золото не используют в целях быстрого прироста капитала.
Динамика цен на ДМ в последние годы характеризовалась значительной
волатильностью под давлением как экономических, так и геополитических
факторов. Наглядно, цена на золото видна на рис.13.
Рисунок 13 Динамика цен на золото в 2011-2018 гг.
85
84
Романова В.Д., Овсепян Д.С. Инвестирование в драгоценные металлы // Наука и
образование: проблемы и тенденции развития 2016. № 1(4). С. 123.
85
График динамики цен ЦБ РФ на золото // [Электронный ресурс]: http://metallicheckiy-
portal.ru/index-cen-drag-metalls