4
Введение
Ключевая категория гражданского права, да и правоведения в целом,
«источник права» является одной из самых дискуссионных, несмотря на длительное
существование данного термина в понятийном аппарате юридической науки, и
вызывает бесчисленные и нескончаемые споры между правоведами.
Актуальность определения источников гражданского права обусловлена той
ролью, которую эти институты играют в практическом гражданском обороте,
экономических и правовых отношениях в стране с развитой рыночной экономикой.
Проблема источников гражданского права по своей актуальности в российской
науке гражданского права занимает значительное место, поскольку, являясь формой
внешнего выражения и функционирования юридических норм, они составляют
основу механизма правового регулирования. Наличие правовых норм является
одной из предпосылок возникновения гражданских отношении и их реализации.
Значительные изменения в социальном, политическом и экономическом
положении России в начале 90-х годов прошлого столетия, нашедшие отражение в
Конституции РФ и новом Гражданском кодексе РФ (далее ГК РФ), определили
необходимость реформирования всей системы гражданского законодательства.
Построение правового государства и гражданского общества в современной России
тесно связано с возможностью обеспечения достаточного правового регулирования
имущественных отношений и законных интересов граждан и организаций. Вместе с
этим укрепление законности в частноправовой сфере невозможно без
теоретического понимания внутренних связей в системе источников гражданского
права, а также закономерностей их формирования.
Развитие теории отечественного права требует дальнейшего переосмысления
ряда её фундаментальных категорий, к которым, безусловно, относится «источник
права», а также новых монографических исследований данной проблематики на
уровне отраслевых наук, которые будут призваны соединить достижения общей
теории и теории отдельных отраслей права.
Ключевая роль источников гражданского права в правовой системе в целом и
5
в отрасли гражданского права, в частности, требует широкого комплексного
подхода к исследованию, позволяющего раскрыть их правовую природу и
содержание, а также системность и взаимообусловленность различных источников
гражданского права.
Как источник гражданского права Российской Федерации закон является
нормативным правовым актом, которым не только закрепляется регулирование тех
или иных видов гражданско-правовых отношений, но и определяется степень
развития рыночной экономики, ее независимость и защищенность от
необоснованного вмешательства государства в частные дела. Именно закон в силу
принципов, провозглашенных Конституцией РФ, призван стать основой правового
государства, которым была провозглашена Российская Федерация.
Проблема источников гражданского права в условиях перехода к рыночной
экономике имеет в России особое значение. Гражданский оборот должен
«опираться» на такие правовые отношения и конструкции, которые направлены на
защиту интересов добросовестного участника отношений, и исключали бы
возможность двусмысленного и многозначного толкования не только
кодифицированных норм, но и норм договоров и судебных прецедентов.
Цель выпускной работы — комплексный анализ понятия источников
гражданского права России, выявление их сущностных особенностей в рамках
целостной системы источников современного отечественного гражданского права.
Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:
- определить сущность и сформулировать дефиницию - источник
гражданского права;
- выработать отраслевую систему источников гражданского права;
- провести анализ различных видов нормативных правовых актов как
основных источников гражданского права и определить понятие гражданского
законодательства;
- определить понятие источников права вообще и источников гражданского
права в частности.
- выявить место Гражданского Кодекса как источника в гражданском праве
6
России.
- рассмотреть виды источников гражданского права,
- выявить специфику юридической силы источников гражданского права,
- определить влияние международных норм частного права.
- определить понятия «Гражданское законодательство» и система
нормативных актов гражданского права.
- выявить место обычаев, законов, подзаконных актов, актов министерств и
иных федеральных органов исполнительной власти в системе источников
гражданского права.
Объектом исследования являются правоотношения, порождаемые
закономерностями формирования, функционирования и развития системы
источников гражданского права.
Предметом исследования выступают имеющиеся научные разработки в
области теории источников права, законодательные и иные нормативные правовые
акты, правовые обычаи, регулирующие имущественные и связанные с ними личные
неимущественные отношения в РФ, а также судебная практика.
Правовую основу курсовой работы составили положения Конституции РФ,
отечественного гражданского законодательства, федеральных законов РФ,
относящиеся к теме исследования.
Теоретическую основу работы составили труды российских правоведов в
области теории государства и права, а также отраслевых юридических наук по
гражданскому, коммерческому, международному частному, предпринимательскому
праву. При написании работы были использованы научные знания из области
философии, логики, социологии и филологии, в той или иной мере относящиеся к
теме диссертации.
Наиболее крупными исследователями данного вопроса являются: А.Ф.
Черданцев, А.Ф. Шебанов Алексеев, О.М. Радионова, И.С. Самощенко,Е.В.
Васьковский, М.З. Зумбулидзе О.С. Иоффе, А.Г. Калпин, В.П. Камышанский, С.Ф.
Кечекьян, Д.А. Керимов, Е.А. Лукьянова, A.B. А.И. Масляев, Мицкевич, В.П.
Мозолин, И.В. Москаленко, П.Е. Недбайло, B.C. Нерсесянц, О.Н. Садиков, Т.И.
7
Нешатаева, И.Б. Новицкий, Н.Г. Александров, С.С. A.A. Пионтковский, A.C.
Пиголкин, В.В. Долинская, Г.А. Гаджиев, А.П. Сергеев, Е.А. Суханов, Ю.А.
Тихомиров, Ю.К. Толстой, и др.
Использовались методы: всеобщий диалектический метод познания, а также
основанные на нем общенаучные, специальные и частноправовые методы
исследования.
Структура работы определена целями и задачами работы, и состоит из
введения, трех глав, заключения, глоссария, списка использованной литературы и
приложений.
8
Основная часть
1 Понятие и классификация источников гражданского права
1.1 Понятие источников права и место среди них источников гражданского
права
Российское правоведение позаимствовало понятие «источники права» в
римском праве. Известно множество значений данного термина. Но когда имеют в
виду источники гражданского права, под ними подразумевают обязательную форму
выражения его норм. Их правоприменительное и юридическое значение зависит от
того, установлены и признаны ли они государством. Только в этом случае их можно
использовать для урегулирования отношений.
В недавнем прошлом вместо слов «источники гражданского права» можно
было бы с тем же смыслом говорить о гражданском законодательстве, поскольку по
своей сути эти понятия совпадали. В настоящее время этого совпадения нет.
Появившиеся различия связаны с правилами, содержащимися в статьях 3 и 5 нового
Гражданского кодекса Российской Федерации.
Многообразие современных форм российского права предполагает
определение их общего теоретического понятия, на основе которого окажется
методологически возможным раскрыть особенности источников различных
отраслей права, в том числе и гражданского. Как справедливо отмечал А.А.
Пионтковский, разработка в юридической науке отдельных научных понятий
«содействует усвоению и пониманию действующего права и облегчает юристу
процесс применения права» [2, C.76].
Анализируя сложившиеся в отечественной и зарубежной научной литературе
представления об источнике права - его понятии, сущности, содержании и
назначении, профессор М.Н. Марченко считает, что невозможно не придти к выводу
о том, что «источник права», как и само право, непозволительно определять лишь с
одной какой-либо отдельно взятой стороны, поскольку это будет неполное,
одностороннее его опреде ление и несколько искаженное о нем представление [3,
9
C.45]. Таким образом, источник права как явление и отражающее его понятие
следует рассматривать, как традиционно это делается в юридической литературе
одновременно с разных сторон и в разных аспектах. Соответственно, имеются в
виду и широко используются представления об источниках романо-германского
права в историческом, социологическом, философском и иных смыслах [4, C. 15].
Следует отметить, что «формально-юридическое» представление об
источниках права в отечественной и зарубежной юридической литературе является
в настоящее время, пожалуй, наиболее распространенным и наиболее часто
употребляемым. При этом термины источник и форма права отождествляются.
Данный сугубо формально-юридический подход характерен также для современной
отраслевой юридической литературы.Так источник гражданского права в узком
понимании рассматривают как форму выражения гражданско-правовых норм,
имеющую общеобязательный характер [5, C.14]; форму внешне объективированного
выражения суверенного волеизъявления государства (нормативный юридический
акт, судебный прецедент, санкционированный обычай) [6,C.68]; внешнюю форму
выражения права, в частности совокупность нормативных актов, в которых
содержаться нормы права [7, C.46];внешнюю форму права, означающую выражение
государственной воли вовне [8, C.13].
Мы предлагаем считать, что источник (форму) права для целей нашего
исследования следует определять в аспекте юридически формализованного
выражения как документального носителя правовых норм, что позволяет
отождествлять его с понятием формы права. Источниками (формами) гражданского
права предлагаем считать официальные формы выражения и закрепления
объективного гражданского права (гражданско-правовых норм), санкционируемые
или установленные государством (Российской Федерацией), придающие им
качество нормы гражданского права, регулирующей имущественные и личные
неимущественные отношения, связанные с имущественными, а так же несвязанные
с имущественными. В предлагаемом нами выше определении юридического
источника гражданского права, невольно, сужается проблематика рассмотрения
форм выражения правовых норм вовне. Однако сделано это осознанно и
10
целенаправленно, поскольку цель нашего исследованию заключается в анализа
современной системы юридических источников (форм) гражданского права, наше
внимание будет обращается лишь на конечный результат — своего рода
материальный носитель нормы права в ее готовом виде (нормативный правовой акт,
правовой обычай и т.д.). При этом за пределами научного поиска остаются
ближайшие, или непосредственные, причины возникновения, а равно и изменения
действующих, правовых норм, сам процесс изготовления, или рождения, нормы.
Таким образом, из поля зрения ускользают те силы, которые творят право, или
«первичные источники» гражданского права.
В рамках российской правовой системы источники (формы) гражданского
права следует рассматривать в виде взаимодействующих друг с другом и
взаимосвязанных между собой правовых явлений. Как верно подмечается Д.А.
Керимовым, системный подход к исследованию сложных динамических
целостностей, к каковым можно отнести также общую систему форм и источников
гражданского права РФ, «позволяет обнаружить внутренний механизм не только
действия отдельных его компонентов, но и их взаимодействия на различных
уровнях»[10, C.243].Таким образом, по нашему мнению, наиболее эффективным
методом познания и анализа источников гражданского права будет именно
системный подход, который позволит изучить данные правовые явления не как
отдельно взятые или находящиеся в простой, механически созданной совокупности
правовых институтов, а как к естественным путем сформированной, целостной
системе.
Когда источники гражданского права формально не признаны, то их нормы не
имеют обязательного для всех значения и юридической силы. В правовых системах
современных развитых стран основной формой (то есть источником) права
выступают законы. Они представляют собой нормативные акты, обладающие самой
высокой юридической силой. А на советскую законодательную систему повлияло
отсутствие рыночных отношений. По этой причине нормативные акты,
утвержденные государством, считались единственной формой гражданского права.-
Вместе с вхождением страны в мировую экономику, возникла необходимость
11
учитывать в ее законодательстве и международные юридические положения. Таким
образом, в источники гражданского права РФ следует включать и признанные в
мире принципы международного, и его нормы, а также те договоры, которые РФ
заключает с другими странами. В области оборота имущества всегда играл роль
обычай. Правда, в советском правоведении он не имел значения источника любой
отрасли, хотя некоторые ссылки на это можно найти и там. Переход к рыночной
экономике возродил и это понятие, которое нашло отражение в новом
законодательстве. По сути, появилась еще одна форма гражданского права. Связано
это было с участившимся применением обычая в операциях с имуществом.
Понятно, что источники гражданского права иные, кроме законов, несут в себе
определенный риск. Ведь их признание далеко не всегда зафиксировано четко и
формально. При установлении смысла норм по конкретному случаю возможен
произвол судов и разногласия между заинтересованными лицами. Именно по этой
причине правила нравственности и морали нельзя включать в источники
гражданского права, несмотря на то, что многие из них все же лежат в основе
большинства законов. Но так как они могут быть использованы для уяснения
некоторых моментов путем логического толкования, их нужно по максимуму
сделать формальными и конкретными.
В законодательной системе Англии и Америки основной формой права
выступает судебный прецедент. Это приговор, который выносит суд по
определенному спору. В России он формально не входит в источники гражданского
процессуального права. Правда, иногда он все-таки применяется в практике
решения споров через суд. Прецеденты по некоторым вопросам публикуются, что
определяет условия и порядок применения законов, тем самым значительно
облегчая их применение при решении споров.
Цивилистическая доктрина, представляющая собой толкование закона
учеными, сформулированное в виде выводов, также не считается источником права.
Она не носит обязательный характер. Суд может учесть эти выводы, высказанные от
лица компетентного, или взять их за основу для внесения изменений в законы,
однако юридической силой они не обладают. Также к источникам права нельзя
12
причислять акты местного характера или индивидуальные, если они не исходят от
органов власти и не предписывают обязательных для всех норм.
Часто юридические лица устанавливают свои правила, регламенты,
документы и договора внутри корпораций. Подчинение им может быть только
добровольным, обязательны они только для тех лиц, которые входят в организацию
и согласились их соблюдать. Таким образом, источники гражданского права бывают
лишь трех видов: - нормативные акты, или законы; - международные договоры, в
том числе и с участием России; - обычаи, которые признаны и зафиксированы
законом (например, обычай делового оборота).
Усложняют в известной мере систему источников гражданского права
нормативные акты Союза ССР и РФ, принятые до введения в действие ГК и
применяемые до сих пор. Федеральные законы о введении в действие части первой
и второй Гражданского Кодекса РФ сохранили юридическую силу за нормативными
актами Союза ССР и РСФСР. Основы гражданского законодательства Союза ССР и
республик 1991 г. и иные акты законодательства Союза ССР, действующие на
территории России в пределах и порядке, предусмотренном Конституцией РФ,
постановлением Верховного Совета РСФР «О ратификации Соглашения о создании
Содружества Независимых Государств» от 12 декабря 1991 г., постановлением
Верховного Совета РФ «О гражданских правоотношений в период проведения
экономической реформы» от 14 июля 1992 г. и «О некоторых вопросах применения
законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации» от 3 марта
1993 г. применяются впредь до их приведения в соответствие с ГК постольку,
поскольку они не противоречат ГК. Постановление Правительства СССР по
вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только федеральными
законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов. В
числе временно действующих в России законодательных актов СССР, например,
названы Кодекс торгового мореплавателя СССР 1968 г. Устав внутреннего водного
транспорта СССР 1955 г.
Установлено, что до приведения в соответствие с ГК и постольку, поскольку
они не противоречат ГК, применяются все законы и иные правовые акты
13
Российской Федерации независимо от их видов, принятые до 1 января 1995 г.
По мере применения в России новых актов, гражданского законодательства,
отвечающим требованиям рыночной экономики, сфера действия актов бывшего
СССР сужается.
1.2 Классификация источников гражданского права
Непосредственное свое выражение нормы гражданского права находят в
статьях разных правовых актах - законах, постановлениях Правительства
Российской Федерации, указах Президента Российской Федерации, и иных
юридических формах, которые именуют источниками гражданского права. Стоит
отметить, что категорией гражданского законодательства охватывается не вся
совокупность названных форм, а лишь часть из них - законы.
Конституции РФ Статья 71 относит гражданское законодательство к ведению
Российской Федерации.
Имеющее существенное значение и для других отраслей российского
законодательства впервые сформулировано положение о составе гражданского
законодательств, в соответствии с конституционным принципом разделения властей
в Гражданском кодексе. Теперь оно состоит из Гражданского кодекса РФ, а также
принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Таким образом, никакие
другие нормативные установления в состав гражданского законодательства не
включаются. Это, в частности, касается актов Президента Российской Федерации,
Правительства Российской Федерации, ведомственных нормативных актов.
Встречающиеся в Гражданском кодексе отсылки к «актам законодательства» или
«законодательству» надо понимать в буквальном смысле как отсылки
исключительно к федеральным законам .
Роль научной доктрины в российском праве явно недооценивается. Можно
встретить мнения, что она носит чисто теоретический, прогностический,
прикладной, рекомендательный, условный характер. Нормативно-правовое и
правоприменительное значение доктрины отрицается, так как она не является
источником российского права. Однако рассмотрение и разрешение судьями дел о
защите деловой репутации заставляет задуматься над обратным.