14
Признаки публичного и непубличного акционерного общества связаны с
особенностями размещения и оборота ценных бумаг. Действующее
законодательство о ценных бумагах разграничивает "размещение" и
"обращение" ценных бумаг как две самостоятельные сферы их оборота. В
отношении этих сфер оборота ценных бумаг применяются различные режимы
их регулирования
1
.
Открытая подписка - возмездное отчуждение эмитентом дополнительных
акций неограниченному кругу лиц в процессе эмиссии. Это способ увеличения
уставного капитала акционерного общества.
Способ размещения ценных бумаг фиксируется в специальном документе,
который называется "Решение о выпуске ценных бумаг". Этот документ
утверждается советом директоров общества и подлежит регистрации
госрегулятором рынка ценных бумаг (ФКЦБ РФ, ФСФР РФ, ЦБ РФ). Эмитент
обязан хранить этот документ, из текста которого можно установить,
проводило общество или нет открытую подписку дополнительных акций.
При приватизации применяется специальный способ размещения акций
акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации унитарного
предприятия, - приобретение всех акций единственным акционером общества.
Все акции акционерного общества, созданного путем приватизации,
размещаются единственному акционеру - государству или муниципальному
образованию в лице их уполномоченных органов.
При приватизации отсутствует такой способ размещения ценных бумаг, как
открытая подписка.
В отличие от размещения ценных бумаг в сфере их обращения в полном
объеме применяется принцип свободы договора, который позволяет сторонам
определять условия договора по своему усмотрению.
Правовое положение АО и акционеров определяется не только Кодексом,
но и Законом об акционерных обществах.
1
Глушецкий А.А. Спорные вопросы определения публичного статуса акционерного общества // Право и
экономика. 2018. N 1. С. 4
15
Особенности правового положения отдельных видов АО определяются
также и иными федеральными законами. В п. 3 ст. 96 ГК указаны два
специальных вида таких АО - образованных в процессе приватизации и
кредитных организаций. Но в соответствии с п. 3 ст. 1 Закона об акционерных
обществах могут устанавливаться также особенности правового положения
акционерных обществ в сферах инвестиционной и страховой деятельности, а
также деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению и
деятельности в качестве страховщика по обязательному пенсионному
страхованию, а также специализированных обществ.
Кроме того, следует отметить, что на правовой статус акционерных
обществ распространяются общие нормы о юридических лицах (§ 1 гл. 4 ГК
РФ), организациях (ч. II п. 2 ст. 48 ГК РФ), коммерческих организациях (ст. 50
ГК РФ), хозяйственных обществах (§ 2 гл. 4 ГК РФ).
Мамай В.И. утверждает, что «акционерная форма предпринимательской
деятельности стала одной из самых распространенных форм хозяйствования,
глубоко вошла в механизм экономических преобразований в России и
оказывает существенное влияние на его развитие».
Одним из ключевых компонентов эффективной работы акционерного
общества является деятельность органов управления и контроля, поскольку
именно работа руководящих органов определяет результативность
корпоративных решений, обеспечивает надлежащий уровень контроля над
деятельностью менеджмента и устойчивость развития компании.
ФЗ от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу
отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"
1
вводится деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные. Такое
деление известно зарубежному законодательству.
Вопрос о необходимости исключить деление российских акционерных
1
ФЗ от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской
Федерации"// СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2304.
16
обществ на открытые и закрытые и выделять публичные и непубличные
акционерные общества ставился достаточно давно
1
.
Признаки публичного и непубличного общества связаны с особенностями
размещения и оборота ценных бумаг акционерного общества.
Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных
ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-
правовых сделок. Это сделки, совершаемые в процессе эмиссии новых и/или
дополнительных выпусков ценных бумаг. Одной из сторон этих сделок всегда
является эмитент, осуществляющий размещение акций нового или
дополнительного выпуска.
Публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем
открытой подписки.
Открытая подписка - возмездное отчуждение эмитентом дополнительных
акций неограниченному кругу лиц в процессе эмиссии. Это способ увеличения
уставного капитала акционерного общества.
Способ размещения ценных бумаг фиксируется в специальном документе,
который называется "Решение о выпуске ценных бумаг". Этот документ
утверждается советом директоров общества и подлежит регистрации
госрегулятором рынка ценных бумаг (ФКЦБ РФ, ФСФР РФ, ЦБ РФ). Эмитент
обязан хранить этот документ, из текста которого можно установить,
проводило общество или нет открытую подписку дополнительных акций.
Закон N 99-ФЗ решает часть проблем, возникших после принятия и
вспупления в виллу Законно №302-ФЗ. В частности, фрагмент о "ценных
бумагах, которые публично размещались или публично обращались"
свидетельствует о том, что два первых критерия "публичности" применяются
все-таки в ретроспективном ключе: юридически важно то, что было в истории
компании.
1
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при
Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009)// СПС
КонсультантПлюс
17
По нашему мнению, с институциональной точки зрения этот подход не
вполне сбалансирован и рационален. Во-первых, едва ли можно в принципе
признать логичной комбинацию критериев, основанных на актуальном (что
имеет место сейчас: так применяются третий и отчасти второй критерии) и
ретроспективном подходах (так реализуются первый и отчасти второй
критерии).
Во-вторых, не вполне понятно, почему после "первой волны
критериальных недоговоренностей" (Закон N 99-ФЗ) ее нельзя было полностью
"подавить", что потребовало введения "в рабочем порядке" актами и письмами
Регулятора "подкритериев" (подробнее об этом далее) в виде проспекта
эмиссии, форматов раскрытия информации в порядке ст. 30 Федерального
закона "О рынке ценных бумаг" и документов об инкорпорировании в
котировальные списки бирж.
В-третьих, весьма спорным является мотив отнесения к публичным
компаниям, ретроспективно подпадающих под первый и второй критерии без
"срока давности".
Обращение ценных бумаг - заключение гражданско-правовых сделок,
влекущих переход прав собственности на ценные бумаги вне процедуры
эмиссии.
Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на
организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения их
неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы, с
соблюдением условий, предусмотренных Законом о рынке ценных бумаг (ст. 2
ФЗ "О РЦБ").
В Законе "О рынке ценных" бумаг сформулированы условия, при которых
в соответствии с этим Законом возможно публичное обращение ценных бумаг.
Публичное обращение эмиссионных ценных бумаг допускается при
одновременном соблюдении следующих условий:
1) регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг,
плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии
18
ценных бумаг), допуск биржевых облигаций или российских депозитарных
расписок к организованным торгам с представлением бирже проспекта
указанных ценных бумаг либо допуск эмиссионных ценных бумаг к
организованным торгам без их включения в котировальные списки;
2) раскрытие эмитентом информации в соответствии с требованиями
Федерального закона "О рынке ценных бумаг", а в случае допуска к
организованным торгам эмиссионных ценных бумаг, в отношении которых не
осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг, в соответствии с
требованиями организатора торговли (п. п. 2 и 3 ст. 27.6 ФЗ "О РЦБ").
С внесением дополнений и изменений в ГК РФ появилось третье условие
публичного обращения ценных бумаг:
3) публичное обращение акций акционерного общества, не являющегося
публичным, а также ценных бумаг такого общества, конвертируемых в его
акции, в том числе их предложение неограниченному кругу лиц (включая
использование рекламы), не допускаются (п. 2.1 ст. 27.6 ФЗ "О РЦБ").
Для того чтобы акционеры общества могли публично обращать свои
ценные бумаги, общество должно предварительно принять публичный статус.
Имеются ли данные признаки при размещении и обращении акций по
сделкам приватизации?
Обратимся к размещению акций при приватизации. В соответствии с
законодательством о приватизации "учредителем" открытого акционерного
общества, создаваемого на основе государственного или муниципального
унитарного предприятия, признавалось Госкомимущество России, его
территориальное агентство или комитет по управлению имуществом
национально-государственного, национально- или административно-
территориального образования.
При приватизации применяется специальный способ размещения акций
акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации унитарного
предприятия, - приобретение всех акций единственным акционером общества.
Все акции акционерного общества, созданного путем приватизации,
19
размещаются единственному акционеру - государству или муниципальному
образованию в лице их уполномоченных органов.
При приватизации отсутствует такой способ размещения ценных бумаг,
как открытая подписка.
Признаки публичного и непубличного акционерного общества связаны с
особенностями размещения и оборота ценных бумаг. Действующее
законодательство о ценных бумагах разграничивает "размещение" и
"обращение" ценных бумаг как две самостоятельные сферы их оборота. В
отношении этих сфер оборота ценных бумаг применяются различные режимы
их регулирования.
Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных
ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-
правовых сделок в процессе эмиссии акций нового или дополнительного
выпуска.
Публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем
открытой подписки.
Открытая подписка - способ увеличения уставного капитала общества
посредством возмездного размещения дополнительных акций неограниченному
кругу лиц в процессе эмиссии акций нового или дополнительного выпуска.
При размещении ценных бумаг путем открытой подписки порядок
заключения договоров, направленных на приобретение размещаемых ценных
бумаг, устанавливается решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных
бумаг и может предусматривать следующее.
- Адресованное неопределенному кругу лиц приглашение эмитента делать
предложения (оферты) о приобретении размещаемых ценных бумаг. Договор на
размещение дополнительных ценных бумаг заключается посредством акцепта
оферты, направляемой эмитенту потенциальным инвестором
1
.
1
Положение ЦБ РФ от 11.08.2014 N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной
регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации
отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг". Пункт 21.2.
20
- Заключение договора на размещение дополнительных ценных бумаг на
торгах, организатором которых вправе выступать фондовая биржа или иной
организатор торговли на рынке ценных бумаг. Такие торги проводятся в
соответствии с правилами фондовой биржи или иного организатора торговли
на рынке ценных бумаг, зарегистрированного в порядке, установленном
федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг
1
.
- Использование публичной оферты эмитента.
В соответствии с законодательством о ценных бумагах открытая подписка
- это способ размещения дополнительных акций (увеличения уставного
капитала общества), соответственно, указанный способ размещения акций не
применяется при приватизации.
Способ размещения ценных бумаг фиксируется в специальном документе,
который называется "Решение о выпуске ценных бумаг". Этот документ
утверждается советом директоров общества и подлежит регистрации у
госрегулятора рынка ценных бумаг (ФКЦБ РФ, ФСФР РФ, ЦБ РФ). Эмитент
обязан хранить этот документ, из текста которого можно установить,
проводило общество или нет открытую подписку на дополнительные акции.
Обратимся к размещению акций при приватизации. В соответствии с
законодательством о приватизации "учредителем" открытого акционерного
общества, создаваемого на основе государственного или муниципального
унитарного предприятия, признавалось Госкомимущество России, его
территориальное агентство или комитет по управлению имуществом
национально-государственного, национально- или административно-
территориального образования.
При приватизации применяется специальный способ размещения акций
акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации унитарного
предприятия, - приобретение всех акций единственным акционером общества.
Все акции акционерного общества, созданного путем приватизации,
1
Положение ЦБ РФ от 11.08.2014 N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной
регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации
отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг". Пункт 24.2.
21
размещаются единственному акционеру - государству или муниципальному
образованию в лице их уполномоченных органов.
При приватизации отсутствует такой способ размещения ценных бумаг,
как открытая подписка.
Обращение ценных бумаг. В отличие от размещения ценных бумаг в сфере
их обращения в полном объеме применяется принцип свободы договора,
который позволяет сторонам определять условия договора по своему
усмотрению
1
.
Обращение ценных бумаг - заключение гражданско-правовых сделок,
влекущих переход прав собственности на ценные бумаги вне процедуры
эмиссии.
Единственный закон, который содержит понятие "публичное обращение
ценных бумаг", - Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", который
вступил в силу с 25.04.1996. При этом понятие "публичное обращение ценных
бумаг" было включено в статьи 2 и 27.6 указанного Закона Федеральным
законом "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке
ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О
некоммерческих организациях", который вступил в силу с 30.12.2002. Согласно
первоначальному определению "публичное обращение ценных бумаг -
обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов
торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения
ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием
рекламы" (впоследствии вносились изменения). В ГК РФ в качестве критерия
публичного общества названо публичное обращение ценных бумаг в
соответствии с законами о ценных бумагах, но понятие "публичное обращение
ценных бумаг" содержится только в Федеральном законе "О рынке ценных
бумаг", поэтому далее речь идет о публичном обращении ценных бумаг в
1
Глушецкий А.А. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М.: Статут,
2016.
22
соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", поскольку
других законов, содержащих такое понятие, нет.
В связи с введением понятия "публичное обращение ценных бумаг" в
Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" появилась специальная статья,
устанавливающая условия публичного обращения (п. 2 ст. 27.6 ФЗ "О РЦБ").
Публичное обращение эмиссионных ценных бумаг допускается при
одновременном соблюдении следующих условий:
1) регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг,
плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии
ценных бумаг), допуск биржевых облигаций или российских депозитарных
расписок к организованным торгам с представлением бирже проспекта
указанных ценных бумаг либо допуск эмиссионных ценных бумаг к
организованным торгам без их включения в котировальные списки;
2) раскрытие эмитентом информации в соответствии с требованиями
Федерального закона "О рынке ценных бумаг", а в случае допуска к
организованным торгам эмиссионных ценных бумаг, в отношении которых не
осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг, - в соответствии с
требованиями организатора торговли (п. п. 2 и 3 ст. 27.6 ФЗ "О РЦБ").
В связи с изменениями в ГК РФ появилось третье условие публичного
обращения ценных бумаг:
3) публичное обращение акций акционерного общества, не являющегося
публичным, а также ценных бумаг такого общества, конвертируемых в его
акции, в том числе их предложение неограниченному кругу лиц (включая
использование рекламы), не допускаются (п. 2.1 ст. 27.6 ФЗ "О РЦБ").
Для того чтобы акционеры общества могли публично обращать свои
ценные бумаги, общество должно предварительно принять публичный статус.
Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на
организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения их
неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы,
соблюдением условий, установленных Законом "О рынке ценных бумаг".
23
1.2 Правовой статус общего собрания акционеров в акционерном обществе
Акционерное общество по новым правилам считается корпорацией
(корпоративным юридическим лицом) (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). Высшим органом
корпорации является общее собрание ее участников. Таким образом, как и
прежде, общее собрание акционеров АО выступает в качестве высшего органа
управления общества.
По общему правилу годовое общее собрание акционеров проводится не
ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после
окончания отчетного года. Конкретные сроки проведения годового общего
собрания акционеров устанавливаются уставом общества.
Основными вопросами, решаемыми на годовом общем собрании
акционеров, являются вопросы:
- об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества;
- об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;
- об утверждении аудитора общества;
- об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой)
отчетности общества, если уставом общества решение этих вопросов не
отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)
общества;
- иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
В статье В. Кондратьевой, Е. Андреевой отмечено, что «обойтись без
проведения годового общего собрания акционерное общество не может,
целесообразно его использовать в том числе и для принятия других
дополнительных решений, отвечающих стратегическим планам общества.
Кроме того, для акционерных обществ, у которых возникают сложности с
обеспечением кворума, необходимого для принятия решений на общем
собрании акционеров, дополнительные вопросы целесообразно решать именно
на годовом собрании, поскольку годовое собрание - заранее планируемое