95
Корпоративное управление акционерных обществах регулируется
Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об акционерных
обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, Кодексом корпоративного управления
(письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2466), в соответствии с которым
корпоративное управление - это создание действующей системы обеспечения
сохранности предлагаемых акционерами средств и их эффективного
использования, снижения рисков, защита интересов всех акционеров
независимо от размера пакета акций. Акционерным обществам рекомендуется
соблюдать принципы корпоративного управления.
Система управления акционерным обществом предусматривает
обеспечение разумной уверенности в достижении поставленных перед
обществом целей исключающих возможности убытков в рамках
управления рисками и внутреннего контроля. Структуру и состав управления
акционерным обществом можно представить в следующем виде: высшим
органом управления является общее собрание акционеров, решения которого
принимаются через голосование: правом голоса обладают акционеры –
владельцы обыкновенных акций и владельцы привилегированных акций. У
акционеров, владельцев обыкновенных акций и привилегированных акций,
законодательство предусматривает разные права: акционеры-владельцы
обыкновенных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом
голоса, получают дивиденды, в случае ликвидации - части имущества. Права
владельцев привилегированных акций ограничены: не имеют права голоса на
общем собрании акционеров, кроме этого, уставом общества им определяется
размер дивиденда, стоимость, выплачиваемая при ликвидации, очередность
выплаты дивидендов.
Общее руководство деятельностью общества осуществляет Совет
директоров (наблюдательный совет), за исключением вопросов, отнесенных к
компетенции общего собрания акционеров: стратегическое управление
обществом, определяет основные принципы и подходы к организации в
96
обществе системы управления рисками и внутреннего контроля, контролирует
деятельность исполнительных органов общества, а также реализует иные
ключевые функции; должен быть подотчетен акционерам общества; является
эффективным и профессиональным органом управления общества, способным
выносить объективные независимые суждения и принимать решения,
отвечающие интересам общества и его акционеров. В публичном акционерном
обществе обязательно образование коллегиального органа управления
наблюдательного совета. Если число акционеров-владельцев голосующих
акций менее 50 уставом общества может быть предусмотрено, что функции
совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Члены Совета
директоров (наблюдательного совета) избираются общим собранием
акционеров: эту возможность имеют физические лица, которые не могут быть
акционером общества. Количественный состав совета директоров
(наблюдательного совета) определяется уставом общества или решением
общего собрания акционеров. В основном не менее 5 членов, если
владельцев голосующих акций больше 1000 – не менее 7 членов, больше 2000 –
не менее 9 членов.
Руководство текущей деятельностью осуществляется единоличным
исполнительным органом (директором, исполнительным директором) или
единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным
органом (правлением, дирекцией), которые действуют без доверенности. Все
исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному
совету) и общему собранию акционеров.
По решению общего собрания акционеров с учетом предложения совета
директоров (наблюдательного совета) полномочия единоличного
исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или индивидуальному
предпринимателю (управляющему).
97
Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция)
действует на основании устава, положения, регламента, утверждаемого общим
собранием акционеров.
Анализ актуальных проблем акционерного законодательства в
Российской Федерации показал, что в соответствии с реформой гражданского
права с 01.09.2014 хозяйственные общества (общества с ограниченной
ответственностью и акционерные общества) были разделены на публичные и
непубличные, но реформа гражданского законодательства пошла по пути
деления хозяйственных обществ в сфере корпоративных отношений и
управления в обществе, а не в осуществлении публичной деятельности с
ценными бумагами.
Публичные акционерные общества – это общество, акции которого и
ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются через
открытую подписку, либо публично обращаются на условиях
законодательными нормативными актами о ценных бумагах, статус
публичности указывается в уставе и фирменном наименовании. Получение
статуса публичности проходит через сложные процедуры в Центральном
Банке, который проводит экспертизу проектов документов по листингу акций,
так как до внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании, в
Центральный Банк предоставляются сведения для регистрации ценных бумаг.
Непубличное общество – это общество, которое не отвечает признакам
установленным законодательством для публичных обществ, акции которого
размещаются среди заранее определенного круга лиц и в дальнейшем не
подлежат публичному обращению, существует определенный круг
участников, как следствие относительно небольшой и фиксированный состав
входящих в них акционеров.
Законодательство о публичных обществах в части эмиссионной
деятельности с ценными бумагами раскрывает вопросы размещения
эмиссионных ценных бумаг (отчуждения) эмитентом эмиссионных ценных
98
бумаг, публичного размещения ценных бумаг (путем открытой подписки),
публичного обращения ценных бумаг (на организованных торгах) или
обращения путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц,
открытой подписки (возмездного размещения дополнительных акций в
процессе эмиссии неограниченному кругу лиц).
В целях повышения уровня информационной открытости в обязанности
публичного общества входит необходимость раскрывать информацию,
предусмотренную пунктом 6 статьи 97 Гражданского кодекса, что в свою
очередь способствует защите интересов потенциально неограниченного круга
инвесторов.
В непубличных акционерных обществах наблюдается большая свобода
в рамках корпоративного управления в связи с тем, что диспозитивные нормы
законодательства позволяют установить правила, отличные от
предусмотренных законом императивных норм. Исследователи отмечают, что
правовое регулирование корпоративных отношений в непубличных
акционерных обществах приблизилось к регулированию корпоративных
отношений участников обществ с ограниченной ответственностью.
В реформе разделения акционерных обществ на публичные и
непубличные, которая преследовала цель создания положительного
инвестиционного климата, произошло фрагментарное заимствование
отдельных законодательных глав англо-американского инвестиционного
права, и поэтому в настоящее время оно остается противоречивым.
Корпоративное управление России и в настоящее время отличается
непоследовательностью и противоречивостью: начало этому было заложено с
начала 90-х годов, когда издавались противоречивые нормативные акты.
Ситуация изменилась, когда с 01.01.1994 вступили в силу изменения к главе 4
Гражданского кодекса, с 01.01.1996 вступил в силу Федеральный закон «Об
акционерных обществах», с 25.04.1996 - Федеральный закон от 22.04.1996 №
39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
99
Высшим органом управления становится общее собрание акционеров,
также в структуре управления создается совет директоров (наблюдательный
совет). Совет директоров (наблюдательный совет) может не создаваться в
акционерном обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций
менее 50. Текущее руководство осуществляет исполнительный орган, который
может быть коллегиальным (правления, дирекция) и единоличным (директор,
генеральный директор). Совет директоров, если не создан наблюдательный
совет (предусмотренный в публичных акционерных общества), осуществляет
функции и стратегического планирования, и контролирующие, надзорные, что
фактически закреплено в редакции главы 4 Гражданского кодекса (не
разграничены надзорные и управленческие функции коллегиального
управления).
Во многих российских акционерных обществах собственники
(контролирующие или группа аффилированных акционеров) самостоятельно
руководят финансово-хозяйственной деятельностью (являются членами
исполнительного органа, часто они же входят в состав коллегиального органа
(совета директоров).
Исследователи отмечают, что произошло смешение инсайдерской
модели (наблюдательный совет, контролирующий деятельность
исполнительного органа) и аутсайдерской (наличие в акционерном обществе
совета директоров). По механизму действия корпоративного управления -
модель аутсайдерская (англо-американская), по механизму реализации –
инсайдерская (германская).
Законодательное закрепление получила модель управления,
рассчитанная на акционерные общества с распыленным капиталом, с большим
количеством миноритарных акционеров (в свое время получили акции в рамках
чековой приватизации), которые не имеют реального влияния на управление.
Корпоративное управление в акционерных общества с государственным
участием можно характеризовать тоже как противоречивое, что выражается
100
прежде всего в двойственной позиции государства как акционера,
собственника активов, и регулятора, носителя публичной власти. Все это
нарушает принцип корпоративного управления: равное и справедливое
отношение ко всем акционерам при реализации права на участие в управлении
обществом.
От имени Российской Федерации права акционера осуществляют
федеральные исполнительные органы, государственные структуры:
федеральное агентство по управлению государственным имуществом
(Росимущество), Министерство обороны РФ (Постановление Правительства
РФ от 29.12.2008 № 1053 «О некоторых мерах по управлению федеральным
имуществом»), государственные корпорации в соответствии с федеральным
законом о государственных корпорациях, Министерство транспорта РФ,
министерство экономического развития, министерство связи и коммуникаций
РФ, также управление делами Президента (осуществляет права акционера в
акционерных обществах, созданных в процессе приватизации
подведомственных федеральных государственных унитарных предприятий,
акции которых находятся в федеральной собственности (постановление
Правительства от 26.12.2011 № 1130 «О внесении изменений в некоторые акты
Правительства Российской федерации по вопросам управления федеральным
имуществом).
Государство реализует право на управление в соответствии с
Положением об управлении акциями: принципа «двух ключей», который не
способствует в полной мере соблюдению принципа корпоративного
управления: равного и справедливого отношения ко всем акционерам и
принципам защиты интересов заинтересованных лиц (кредиторов
акционерного общества).
Роль совета директоров акционерного общества со 100%-ным участием
государства формальная: очень часто его члены не имеют представлений н
финансово-экономическом состоянии общества, ни об отраслевых
101
особенностях, ни о перспективах развития, кроме этого у членов совета
директоров отсутствует мотивации для эффективной деятельности в органах
управления, так как они являются госслужащими. Кандидатура
единоличного исполнительного органа определятся федеральными
структурами, которые представляют права акционера, что в свою очередь
влияет на систему управления, которая остается бюрократической и
административной, подверженной определённому политическому
вмешательству.
Общее собрание акционеров сложно считать высшим органом
управления, так как воля акционера – это воля федерального органа
исполнительной власти, внешней формой выражения является ненормативный
правовой акт (распоряжение), либо приказы госкорпорации. Происходит
«огосударствление» акционерного общества, что является искажением его
организационно-правовой формы. Некоторые специалисты полагают, что их
следует реорганизовать в иную организационно-правовую форму, а
исполнительные органы подчинить напрямую федеральным министерствам.
Анализ новации в корпоративном управлении акционерных обществ и
вопросов совершенствования корпоративного законодательства в Российской
Федерации показал, что в целях оптимизации работы Банк России, как
регулятор, рекомендовал прежде всего публичным акционерным обществам
организацию и проведение оценки деятельности Совета директоров
(информационное письмо Банка России от 26.04.2019 N ИН-06-28/41 «О
рекомендациях по организации и проведению самооценки эффективности
совета директоров (наблюдательного совета) в публичных акционерных
обществах»).
Оценка работы совета директоров – это, безусловно, важный инструмент
для определения эффективности его работы. Регулярное проведение оценки
может помочь повысит доверие со стороны, как акционеров, так и
инвесторов. Тем более, что Кодекс корпоративного управления рекомендует
102
проводить оценку эффективности Совета директоров и показывать результаты
в годовом отчете.
Методологию, организацию, процедуру самооценки определяет комитет
по номинациям (комитет по вознаграждениям), в отсутствие комитетов
председатель совета директоров или независимый директор, оценка может
быть проведена внешним образом и в форме самооценки. Внешнюю оценку
проводит независимая внешняя организация, обладающая опытом и ресурсами
для проведения оценки. Самооценка – самостоятельный внутренний анализ
советом директоров своей деятельности. Для проведения оценки предложены
следующие сроки: самооценки – ежегодно, внешней оценки - не реже одного
раза в три года. Оценочные процедуры предусматривают следующую
методологию: самооценки через анкетирование (очная форма); анализ
внутренних документов, регламентирующих его деятельность и его
комитетов, видеозаписей; индивидуальной оценки, когда членов совета
директоров оценивает председатель совета директоров, председателя совета
директоров – независимый директор через такие формы как интервью, в том
числе обсуждение, деловые встречи и беседы.
Самооценка проходит в несколько этапов: принятие советом директоров
решения о её проведении., утверждение плана и ответственных лиц,
уведомление членов совета директоров, проведение самооценки (сбор и анализ
данных по каждому члену), формирование отчета о результатах самооценки,
рассмотрение советом директоров отчета о результатах, разработка (при
необходимости) плана действий (мер, мероприятий) по итогам проведенной
самооценки. Результаты самооценки могут быть использованы для
пересмотра состава и структуры совета директоров; если выявлено что совет
директоров не обладает необходимыми профессиональными компетенциями,
то - использованы для дальнейшего повышения квалификации членов совета
директоров, внесения изменений в устав и иные внутренние документы.
103
По мнению регулятора, Банка России, оценочные процедуры
необходимы, так как эффективность совета директоров зависит от осознания
каждым из его членов ключевых функций, предназначения, роли в
корпоративном управлении и деятельности организации: осуществления
стратегического управления, формирования и контроля, за деятельностью
единоличного исполнительного органа, определения принципов и подходов к
организации систем управления рисками и внутреннего контроля, деятельности
внутреннего аудита, контроля за надлежащим осуществлением практики
корпоративного управления, определение политики по вознаграждениям,
формирование корпоративной культуры.
Идея проведения самооценки заслуживает уважение, так как нацелена на
внедрение повышение эффективности работы совета директоров, но в связи с
тем, что носит рекомендательный характер, что не во всех акционерных
обществах могут наблюдательные советы как надзорные, контролирующие
органы, что советы директоров в своей деятельности осуществляют и
стратегическое планирование и контролирующие функции, есть риск, что
может быть формальной и субъективной. Одним из психологических методов
оценки является метод экспертной оценки, где одного человека оценивают
несколько экспертов, и таким образом достигается эффект объективности.
Если в акционерном обществе нет наблюдательного совета, то оценка членов
совета директоров будет в большей степени будет субъективной и
формальной. Это может усугубиться, если к оценке не будут привлечены
внешние эксперты. Ежегодная самооценка также не позволит достичь нужных
результатов, так как если у члена совета директоров будет завышенная
самооценка, то он просто даст социально желательные ответы,
представляющие его с выгодной стороны.
В рамках текущего реформирования корпоративного управления
25.01.2019 вступило в силу Положение № 660-п «Об общих собраниях
акционеров» (утв. Банком России 16.111.2018) взамен существовавшего ранее.
104
Как отмечают эксперты, положение предусматривает следующие новации:
дополнительные требования к порядку подготовки, созыва и проведения
общего собрания акционеров, перечень дополнительной информации и
материалов, обязательных для предоставления лицам, имеющим право на
участие в общем собрании акционеров. Можно отметить следующие
изменения, которые были отражены в Положении: детализирован порядок
внесения предложений в повестку дня, выдвижения кандидатов и требования о
проведении общего собрания; предоставлено право направления предложений
от имени акционера клиентским держателем; расширены права акционеров по
выбору порядка направления уведомлений о проведении общего собрания
акционеров; детализирован порядок направления предложений несколькими
акционерами, действующими совместно; уточнен порядок направления
предложений от акционера, акции которого учитываются в реестре и на счете
номинального держателя; уточнены требования к формированию списка лиц,
имеющих право на участие в общем собрании акционеров; уточнен порядок
включения в бюллетень текстов утверждаемых документов или указания
ссылок на них; определен перечень ресурсов, который можно использовать для
голосования с помощью электронной формы бюллетеней, а также порядок
идентификации акционеров; определен порядок формирования счетной
комиссии непубличного акционерного общества; предусмотрен порядок
определения кворума общего собрания с учетом событий, произошедших после
даты фиксация; уточнены признание бюллетеня недействительными.
Холдинговая структура в акционерных обществах появилась в начале
90-х годов, когда в России шли процессы приватизации и необходима была
«разветлённая» структура, отличная от государственных структур. На
законодательном уровне это было закреплено во «Временном положения о
холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных
компаний в акционерные общества». В 1999 – 2000 годах была попытка
законодательно закрепить правовые нормы, регулирующие работу