75
2) формирование и контроль за деятельностью единоличного исполнительного
органа,
3) определение принципов и подходов к организации систем управления
рисками и внутреннего контроля, деятельности внутреннего аудита,
4) контроль за надлежащим осуществлением практики корпоративного
управления,
5) определение политики по вознаграждениям,
6) формирование корпоративной культуры.
Оценку председателя совета директоров рекомендуется проводить
независимым директорам. В данном случае оценка становится только внешней,
исключается самооценка, можно учитывать мнение других членов совета
директоров.
В рекомендациях Банк России также содержится информация о
методологии системы оценивания. Естественно, что в акционерных
обществах необходима разработка и утверждение документов по
организации и проведению оценки совета директоров. Оценочные процедуры
очень часто имеют субъективный характер. Объективности может помочь
метод экспертных оценок, когда в оценке наравне с председателем,
независимым директором, может участвовать наблюдательный совет. Кроме
этого, учитывая, что в корпоративном управлении акционерных обществ
отсутствуют наблюдательный советы с функциями контроля и надзора, а совет
директоров имеет функции определения стратегии компании и контроля
(система управления рисками), можно предположить, что оценочные
процедуры будут носить формальный характер.
3.2.Положение об общих собраниях акционеров
В рамках текущего реформирования корпоративного управления 25
января 2019 г. вступило в силу Положение № 660-п «Об общих собраниях
акционеров» (утв. Банком России 16.11.2018) взамен существовавшего ранее
76
«Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и
проведения общего собрания» (ФСФР № 12-6/пз-н от 02.02.2012).
Как отмечают Шмаков В.Н. Галкина С.А.
1
Положение предусматривает
следующие новации: дополнительные требования к порядку подготовки,
созыва и проведения общего собрания акционеров, перечень дополнительной
информации и материалов, обязательных для предоставления лицам, имеющим
право на участие в общем собрании акционеров. Действие Положения
распространяется на годовые и внеочередные общие собрания акционеров в
публичных и непубличных акционерных обществ (за исключением обществ,
все голосующие акции которых принадлежат одному акционеру). Форма
собрания предусматривает «совместное присутствия акционеров для
обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам,
поставленным на голосование или заочного голосования». Основой стали
требования старого Положения в котором уже были отражены
корпоративные требования.
Если рассмотреть Положение с точки зрения регистратора, то можно
отметить:
1.Внесение предложений в повестку дня общего собрания и предъявление
требований о проведении несколькими акционерами: предложение в повестку
дня внесено, а требование о проведении внеочередного общего собрания
акционеров предъявлено несколькими акционерами, которые действуют
совместно либо одним документом, подписанным совместно, либо
несколькими документами, подписанными каждым акционером, и путем дачи
указаний клиентским номинальным держателям и направлении держателям . и
волеизъявления в соответствии полученными указаниями. Условия, что
требования совместные выражаются в том, что они не различаются по
существу вносимого предложения или предъявляемого требования, сведения
1
Шмаков В.Н., Галкина С.А. Новое положение «Об общих собраниях акционеров» глазами
регистратора//Акционерное общество.-2019 -№ 4.- С.11-17.
77
позволяют идентифицировать акционеров, действующих совместно, содержат
одну и ту же дату.
2.Дополнен список лиц, имеющих право участия в общем собрании
(пункт 2.21):
- акционеры-владельцы непривилегированных акций в случае, если
повестка предусматривает вопрос о внесении изменений в устав непубличного
общества признака публичности и наоборот, а также вопросы, которые в
соответствии с законодательством требует единогласного принятия решения;
- залогодержатель акций общества (исключая случаи, когда
залогодержатель выступает само общество, при условии , что договор залога
включает требование о праве голоса по заложенным акциям залогодержателя.
3.В бюллетени были внесены ссылки на проекты документов,
предоставленных на утверждение в рамках собрания. Подпункт 2.29
Положения предусматривает, что при голосовании по вопросам утверждения
устава, внутренних документов общества, готовой отчета, годовой
бухгалтерской отчетности может содержаться ссылка на проекты документов,
которые входят в состав материалов, во включении текстов нет необходимости.
Именно такой вариант поможет избежать обществу формирования и
рассылки много страничного бюллетеня для голосования, если это будет устав.
4.Уточнены способы информирования о проведении общего собрания.
Пункт 3.2. Положения предусматривает, что сообщение о проведении общего
собрания может быть доведено любым выбранным способом об общем
собрании акционеров при условии, что сведения о выбранном способе о
проведении общего собрания акционеров содержатся в реестре акционеров в
составе данных анкеты зарегистрированного лица. При чем, если не выбран
ни один из предусмотренных уставом общества способ доведения сообщения о
проведении общего собрания, то у совета директоров (наблюдательного
совета) есть возможность это сделать при подготовке к общему собранию
акционеров.
78
5.Закреплена норма о подтверждении регистратором принятия решений
общим собранием. В соответствии с пункт 4 Положения регистратор при
выполнении функций счетной комиссии подтверждает принятие решений и
состав лиц, присутствующих при принятии. Совершения иных действий не
требуется.
6.Уточнена информация о выполнении функций счетной комиссии в
непубличном акционерном обществе. Пункт 4.5 Положения констатирует, что
непубличное общество не может уполномочить на выполнение функций
счетной комиссии членов совета директоров (наблюдательного совета)
общества, членов ревизионной комиссии, коллегиального и единоличного
исполнительного органа, управляющую организацию, а также лиц,
выдвинутых кандидатами на указанные должности.
7. Доведение информации о числе голосов, отданных за каждого из
кандидатов. Порядок проведения собрания должен предусматривать
доведение до его участников информации о числе голосов, отданных за
каждого из кандидатов, который избирается в состав органа общества
кумулятивным голосованием. Бюллетени, которые получены или электронная
форма заполнена на сайте, не позднее, чем за два дня до даты проведения
общего собрания. Информация по пункту 4.13 Положения должна быть
доведена перед началом обсуждения вопроса повестки дня. В принципе эту
информацию можно довести до сведения участников в составе информации о
наличии кворума, чтобы «не прерывать работу собрания отдельным
сообщением»
1
.
8. Уточнен порядок принятия решений по вопросам процедурного
характера (порядку ведения общего собрания, избранию
председательствующего, определения времени для докладов и обсуждения
повестки дня). Пункт 4.17 Положения закрепил, что на общем собрании
1
Шнаков В.Н., Галкина С.А. Новое положение «Об общих собраниях акционеров» глазами
регистратора//Акционерное общество.-2019 -№ 4.- С.11-17.
79
решения по «процедурным вопросам» не должны приниматься голосованием
через заполненные бюллетени или дачи указания клиентскому номинальному
держателю и, соответственно, направления о волеизъявлении акционера, если
это не указано в уставе или другом внутреннем документе общества. Данными
документами может быть принят иной порядок принятия соответствующего
решения. Обществу необходимо осуществлять рассылку бюллетеней,
направление формулировок решений по вопросам повестки дня номинальным
держателям. Если же общество в силу привычки включило в повестку дня
«процедурные вопросы» и произвело рассылку бюллетеней, то вопросы
остаются открытыми.
9. При проведении собрания в заочной форме голосования отмена
дубликатов бюллетеней. Пункт 4.22 Положения предусматривает, что в случае
проведения общего собрания в заочной форме голосования по требованию лиц,
которые включены в список лиц, имеющих право на участие в таком собрании,
им больше не могут быть выданы бюллетени для голосования с отметкой об их
повторной выдаче. Эксперты отмечают случаи, когда ненадлежащее
исполнение функций со стороны номинального держателя, либо почтовой
организации были причиной требования акционера выдачи дубликата
бюллетеня, в этом случае бюллетени выдавались.
10. Порядок кворума собрания. Пункт 2.24 Положения закрепил норму,
в соответствии с которой кворум общего собрания определяется с учетом
событий, наступивших после даты, на которую определяются лица, имеющие
право на участие в общем собрании, и до даты проведения общего собрания.
Как отмечают эксперты это очень актуально при определении кворума и
подсчете результатов голосования, когда решается вопрос по сделкам с
заинтересованностью.
11. Порядок оформления выписки из протокола об итогах голосования
на общем собрании. В соответствии с пунктом 4.36 Положения выписку из
протокола об итогах голосования могут подписать следующие лица:
80
председательствующий на общем собрании и\или секретарь общего собрания,
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, иное
лицо, уполномоченное обществом.
12. Организация дистанционного участия в общем собрании. Как
считают специалисты вопрос организации дистанционного участия акционеров
отвечает потребностям времени, решение некоторых вопросов остается
спорным:
- с одной стороны определен перечень сайтов, которые могут быть
использованы для электронного голосования: сайт общества, регистратора или
центрального депозитария (пункт 4.3. Положения), с другой стороны, анализ
федеральный закон об акционерных обществах, Положения говорит о том,
что используется один сайт, на котором размещена электронная форма
бюллетеня. В реальной жизни общества принимают решения об использовании
нескольких сайтов.
- пункт 4.11 Положения предусматривает способы идентификации,
авторизации и регистрации лиц, участвующих в общем собрании
дистанционно:
а) с использованием информации из ряда государственных систем,
б) с использованием ЕСИА: простая или усиленная квалифицированная
подпись, что активно используется физическими лицами,
в) с использованием квалифицированных сертификатов ключей проверки
электронной подписи, положительным является то, что позволяет
использовать индивидуальные системы идентификации и обеспечивает
максимальные правовые гарантии,
г) с использованием оригиналов документов и их копий: в этом случае
необходимо проведение процедур по получению документов и идентификации
лист, чтобы регистратор мог выдать логин и пароль.
81
Как считают Шмаков В.Н., Галкина С.А.
1
открытыми остались
следующие вопросы.
1) Возможно ли проведение регистрации акционеров на сайте при проведении
общего собрания в форме собрания только в период предварительного
голосования. В реальной жизни необходимость оперативного принятия
информации возникает очень часто.
2) Как можно сочетать дистанционное и личное участие.
3) Может ли счетная комиссия устанавливать проверку правильности
заполнения бюллетеней в электронной форме.
4) Обязан ли эмитент доводить информацию о результатах предварительного
кумулятивного голосования в очной части собрания до акционеров,
участвующих дистанционно.
5) Если на повестке дня стоят процедурные вопросы, голосование по которым
невозможно в бюллетенях, то как проголосовать акционерам,
зарегистрированным дистанционно.
3.3.Особенности правового регулирования в холдинговой структуре
акционерного общества
В 90-е годы XX столетия российской экономики требовала новые
структуры, которые отвечали бы потребностям её развития. Появилось
понятие холдинга, эта структура воспринималась как приемлемая форма
«разгосударствления больших компаний, блоков, концернов
2
» (структура
Газпрома была образована из министерства газовой промышленности). В
основном это были области естественных монополий, а также, где потеря
государственного контроля была бы нежелательной. Понятие холдинговой
1
Шмаков В.Н., Галкина С.А. Новое положение «Об общих собраниях акционеров» глазами
регистратора//Акционерное общество.-2019 -№ 4.- С.11-17.
2
Лазарева О.А. Холдинг: особенности правового регулирования.//Актуальные проблемы
экономики и права.-2014-№ 1.- С.195-199[Электронный ресурс]
82
компании впервые появилось с принятием «Временного положения о
холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных
компаний в акционерные общества»
1
, в котором появилось определение
холдинга - это предприятие «независимо от его организационно-правовой
формы в состав активов которой входят контрольные пакеты акций других
предприятий». В соответствии с этим документом крупные государственные
компании при приватизации преобразовывались в холдинговые в форме
акционерного общества открытого типа. В 1999 году был разработан
законопроект о «О холдингах», закон был принят в первом чтении, но не
прошел второе чтение. В июле 2002 годы был снят с рассмотрения в связи с
тем, что при разработке отсутствовали экономические и юридические цели
2
.
В действующем законодательстве «отсутствует единое правовое
регулирование зависимости»
3
, то есть четкое определение холдинга
отсутствует.
В источниках можно найти следующие определения: по мнению
А.Р. Горбунова, холдинг – это любой хозяйственный субъект, располагающий
дочерним предприятием и имеющий возможности контролировать его
деятельность; В.С. Белых считает, что в широком смысле холдинг включает
материнскую (преобладающую) компанию м подконтрольные (дочерние), в
узком смысле – это материнская (основная) компания со сложной системой
участия и взаимозависимостей между дочерними обществами. К. Портной
отмечает, что холдинг – это группа лиц, которая включает головную
компанию (холдинговую) и другие хозяйственные общества, в отношении
которых компания может принимать решения, И.С. Шиткина определяет, что
1
Прил. № 1 к Указу Президента РФ «О мерах по реализации промышленной политики при
приватизации государственных предприятий» от 16.11.1992 № 1392)
2
Лазарева О.А. Холдинг: особенности правового регулирования.//Актуальные проблемы
экономики и права.-2014-№ 1.-С.195-199[Электронный ресурс]
3
Насибова М.Б. Дочерние хозяйственные общества в составе холдинговых структур//
Актуальные проблемы российского права. -2015.- № 1. –С.78-82 [Электронный ресурс]
83
холдинг или группа компаний – это форма предпринимательского
объединения, представляющая собой группу организаций, основанную на
отношениях экономического контроля, хотя участники сохраняют
юридическую самостоятельность, в своей деятельности подчиняются головной
организации холдинга. Таким образом, холдинговая компания в силу
преобладающей долей участия в уставных капиталах прямо или косвенно
оказывает определяющее влияние, Насибова М.Б. отмечает, что холдинг -
совокупность основного общества (холдинговой компании) и дочерних,
связанных отношениями экономической зависимости.
Как считает О.А. Лазарева холдинговые отношения нельзя считать
корпоративными, так как последние:
1) предполагают право участия в корпорациях,
2) включают отношения между учредителями и участниками,
3) саморегулирование как самостоятельная инициатива деятельности
самого субъекта права, содержанием которой является разработка,
установление и реализация механизмов управления.
В настоящее время крупные холдинговые структуры работают в
топливно-энергетическом (ПАО Газпром), нефтяном комплексе, в банковском
(ВТБ, ПАО Сбербанк), так как интеграция дает ряд преимуществ:
- устойчивость и стабильность,
- управление рисками,
- финансовое и налоговое планирование,
- конфиденциальность контроля.
В общем смысле корпоративное управление в холдинге можно свести к
трем направлениям: управление собственностью, управление финансами,
управление производственно-хозяйственной деятельностью.
В основном отношения строятся по принципу материнской компании
(головной) и дочерней. Понятие дочерних обществ можно найти в
Гражданском кодексе (статья 67.3), в федеральном законе об акционерных
84
обществах: хозяйственное общество - это дочернее общество, «если другое
(основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего
участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между
ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения,
принимаемые таким обществом.». Кроме этого, законодательство содержит
основания для признания общества дочерним:
1) преобладающее участие: отношения основываются на преобладании
участия в уставном капитале: пакет голосующих акций 100%, 75%, пакет
более 50 % предусматривает контроль по всем вопросам, кроме вопросов,
требующих квалифицированного большинства, 25% - это блокирующий
пакте акций;
2) наличие договора между основным и дочерним обществом, хотя в
настоящее время исследователи не пришли к единому мнению, в какой
форме должен заключаться этот договор.
3) «иные основания» признания общества дочерним: в настоящий момент
четкие критерии отсутствуют:
- это может быть выделение из состава головного, в учредительных документах
может быть закреплено положение о его дочернем статусе,
- возможность головной организации давать указания, косвенно участвовать в
уставном капитале.
Как отмечает М.Д. Насибова, «основной формой реализации
холдинговой компанией своих управленческих функций» является
возможность участвовать в общих собраниях акционеров дочерних и
зависимых предприятий, принимать решения в отношении исполнительных
органов.
Нормы, регулирующие взаимоотношения между участниками холдинга,
могут содержаться в договоре о создании, учредительных документах.
Реформа гражданского законодательства 2014 года :