85
1) исключила из Гражданского кодекса РФ понятие зависимого
общества.
2) была усилена норма ответственности основного общества по
обязательствам дочернего: «основное общество отвечает солидарно с дочерним
обществом по сделкам, заключенным последним не только во исполнение
указаний», но и с согласия основного общества.
Законодательство о дочерних обществах требует доработок, кроме этого
создаются трудности применения отношений основное общество-дочернее
общество. Отсутствие единого легального определения холдинг создает
сложности квалификации данных структур в целях государственного
регулирования
Существует необходимость дальнейшего реформирования гражданского
законодательства, уточнение и дополнения положений об основных и
дочерних обществах в Гражданском кодексе РФ.
Анализ новаций в корпоративном управлении акционерных обществ и
вопросов совершенствования корпоративного законодательства в Российской
Федерации позволяет сделать следующие выводы:
1. В целях оптимизации работы Совета директоров Банком России
рекомендовано организация и проведение оценки деятельности совета
директоров, что отражено в Информационном письме Банка России от
26.04.2019 N ИН-06-28/41 «О рекомендациях по организации и проведению
самооценки эффективности совета директоров (наблюдательного совета) в
публичных акционерных обществах» // СПС «КонсультантПлюс» [электронный
ресурс].
2. Оценка работы совета директоров – это, безусловно, важный
инструмент для определения эффективности работы совета директоров
Регулярное проведение оценки может помочь повысит доверие со стороны как
акционеров, так и инвесторов. Тем более, что Кодекс корпоративного
86
управления рекомендует проводить оценку эффективности Совета директоров
и показывать результаты в годовом отчете.
3. Методологию, организацию, процедуру самооценки определяет комитет по
номинациям (комитет по вознаграждениям), в отсутствие комитетов
председатель совета директоров или независимый директор, оценка может
быть внешней и в форме самооценки. Внешнюю оценку проводит
независимая внешняя организация, обладающая опытом и ресурсами для
проведения оценки. Самооценка – самостоятельный внутренний анализ советом
директоров своей деятельности. Банком России рекомендованы следующие
сроки проведения оценки: самооценки – ежегодно, внешней оценки - не реже
одного раза в три года. Банком России предложены следующие методы
оценочных процедур: самооценки через анкетирование (очная форма); анализ
внутренних документов, регламентирующих его деятельность и его
комитетов, видеозаписей; индивидуальная оценка, когда членов совета
директоров оценивает председатель совета директоров, председателя совета
директоров – независимый директор через такие формы как интервью, в том
числе обсуждение, деловые встречи и беседы.
4.Самооценка проходит в несколько этапов: принятие советом директоров
решения о её проведении., утверждение плана и ответственных лиц,
уведомление членов совета директоров, проведение самооценки (сбор и анализ
данных по каждому члену), формирование отчета о результатах самооценки,
рассмотрение советом директоров отчета о результатах, разработка (при
необходимости) плана действий (мер, мероприятий) по итогам проведенной
самооценки.
5.Результаты самооценки могут быть использованы для пересмотра состава и
структуры совета директоров, если выявлено что совет директоров не обладает
необходимыми профессиональными компетенциями, использованы для
дальнейшего повышения квалификации членов совета директоров, внесения
изменений в устав и иные внутренние документы.
87
6.По мнению Банка России оценочные процедуры необходимы, так как
эффективность совета директоров зависит от осознания каждым из его членов
ключевых функций, предназначения, роли в корпоративном управлении и
деятельности организации: осуществления стратегического управления,
формирования и контроля, за деятельностью единоличного исполнительного
органа, определения принципов и подходов к организации систем управления
рисками и внутреннего контроля, деятельности внутреннего аудита, контроля
за надлежащим осуществлением практики корпоративного управления,
определение политики по вознаграждениям, формирование корпоративной
культуры.
7.Идея проведения самооценки заслуживает уважение, так как нацелена на
внедрение повышение эффективности работы совета директоров. Но в связи с
тем, что носит рекомендательный характер, что не во всех акционерных
обществах могут быть наблюдательные советы как надзорные,
контролирующие органы, что советы директоров в своей деятельности
осуществляют и стратегическое планирование и контролирующие функции, то
есть риск стать формальной и субъективной. Одним из психологических
методов оценки является метод экспертной оценки, где одного человека
оценивают несколько экспертов, и таким образом достигается эффект
объективности. Если в акционерном обществе нет наблюдательного совета, то
оценка членов совета директоров будет в большей степени субъективна и
формальна. Если к оценке не будут привлечены внешние эксперты.
Ежегодная самооценка не позволит достичь нужных результатов, так как
если у члена совета директоров будет завышенная самооценка, то он просто
даст социально желательные ответы, представляющие его с выгодной стороны.
8.В рамках текущего реформирования корпоративного управления 25.01.2019
вступило в силу Положение № 660-п «Об общих собраниях акционеров» (утв.
Банком России 16.11.2018) взамен существовавшего ранее.
88
9. Как отмечают эксперты, положение предусматривает следующие новации:
дополнительные требования к порядку подготовки, созыва и проведения
общего собрания акционеров, перечень дополнительной информации и
материалов, обязательных для предоставления лицам, имеющим право на
участие в общем собрании акционеров.
10. Можно отметить следующие изменения, которые были отражены в
Положении: детализирован порядок внесения предложений в повестку дня,
выдвижения кандидатов и требования о проведении общего собрания;
предоставлено право направления предложений от имени акционера
клиентским держателем; расширены права акционеров по выбору порядка
направления уведомлений о проведении общего собрания акционеров;
детализирован порядок направления предложений несколькими акционерами,
действующими совместно; уточнен порядок направления предложений от
акционера, акции которого учитываются в реестре и на счете номинального
держателя; уточнены требования к формированию списка лиц, имеющих право
на участие в общем собрании акционеров; уточнен порядок включения в
бюллетень текстов утверждаемых документов или указания ссылок на них;
определен перечень ресурсов, который можно использовать для голосования с
помощью электронной формы бюллетеней, а также порядок идентификации
акционеров; определен порядок формирования счетной комиссии непубличного
акционерного общества; предусмотрен порядок определения кворума общего
собрания с учетом событий, произошедших после даты фиксация; уточнены
признание бюллетеня недействительными.
11.Холдинговая структура в акционерных обществах появилась в начале 90-
х годов, когда шли в России шли процессы приватизации и необходима была
структура, отличная от государственных структур. На законодательном уровне
это было закреплено во «Временном положения о холдинговых компаниях,
создаваемых при преобразовании государственных компаний в акционерные
общества» Прил. № 1 к Указу Президента РФ «О мерах по реализации
89
промышленной политики при приватизации государственных предприятий» от
16.11.1992 № 1392).
12.В 1999 – 2000 годах была попытка законодательно закрепить
правовые нормы, регулирующие работу компаний, которые структурно
составляют холдинг (законопроект «О холдинге»), но впоследствии был снят с
рассмотрения. В настоящее время если проанализировать определения
исследователей о понятии «холдинг», то можно отметить, что холдинг -
совокупность основного общества (холдинговой компании) и дочерних,
связанных отношениями экономической зависимости. В основном отношения
между компаниями строятся по принципу материнской компании (головной) и
дочерней.
13. Понятие дочерних обществ отражено в статье 67.3. Гражданского
кодекса РФ, в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах»: хозяйственное общество - это дочернее общество, если другое
(основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего
участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между
ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения,
принимаемые таким обществом. Законодательство содержит основания для
признания общества дочерним: прежде всего, это преобладающее участие:
отношения основываются на преобладании участия в уставном капитале: пакет
голосующих акций 100%, 75%, пакет более 50 % предусматривает контроль по
всем вопросам, кроме вопросов, требующих квалифицированного большинства,
25% - это блокирующий пакте акций; далее, наличие договора между
основным и дочерним обществом, хотя в настоящее время исследователи не
пришли к единому мнению, в какой форме должен заключаться этот договор,
в конце концов иные основания признания общества дочерним: в настоящий
момент четкие критерии отсутствуют:
- это может быть выделение из состава головного, в учредительных документах
может быть закреплено положение о его дочернем статусе,
90
- возможность головной организации давать указания, косвенно участвовать в
уставном капитале.
14. Возможность участвовать в общих собраниях акционеров дочерних и
зависимых предприятий, принимать решения в отношении исполнительных
органов – это основная форма реализации в холдинговой компанией своих
управленческих функций.
15.Существует необходимость дальнейшего реформирования
гражданского законодательства, уточнение и дополнения положений об
основных и дочерних обществах в Гражданском кодексе
91
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В выпускной квалификационной работе, во-первых, проведен
теоретико-методологический анализ возникновения и развития
акционерных обществ, акционерного законодательства: историко-правовые
вопросы возникновения и становления акционерных обществ, анализ
организационно-правовой формы акционерного общества, корпоративного
управления; во-вторых, обозначены актуальные проблемы акционерного
законодательства в части правового регулирования в Российской Федерации:
реформа законодательства, в результате которой возникли публичные и
непубличные акционерные общества, исследованы проблемы корпоративного
управления в акционерных обществах и анализ особенностей корпоративного
управления в акционерных обществах с государственным участием; в-третьих,
проведена оценка новаций в корпоративном управлении акционерного
общества, и совершенствования корпоративного законодательства в
Российской Федерации: введения системы оценки в деятельности советов
директоров, изменений в Положение об общих собраниях акционеров,
проблемы холдинговых структур в акционерных обществах. Исследование
новелл акционерного законодательства показало, что оно остается
подвижным, неоднозначным, в определенных моментах спорным, не
отвечающим экономическим и юридическим реалиям.
Историко-правовые вопросы возникновения акционерных обществ
показали, на их появление очень сильно повлияло изменение экономической
ситуации в эпоху географических открытий, когда завершился переход от
натурального хозяйства, в Европе: появилось понятие акции, необходимость
в правовом регулировании процесса участия в капитале, распределении
прибыли, органом управления стало общее собрание акционеров.
Акционерные общества в рамках Ост-Индской компании в Голландии и в
Англии заложили основу для распространения акционерных обществ в Европе,
Америке, в России.
92
Акционерная форма в разных странах внедрялась либо «сверху» со
стороны государства, либо «снизу». Со стороны государства внедрение
происходило в Англии, Германии, Франции посредством правительственных
нормативных актов для защиты общественных и государственных интересов.
Одновременно положительные аспекты развития акционерной формы
сопровождались отрицательными: спекуляциями, мошенничеством и как
следствие банкротством, поэтому параллельно с частными инициативами
шло развитие государственного регулирования в части защиты прав, так как
государство участвовало в деятельности акционерных обществ.
В России деятельность акционерных обществ началась с приходом
реформ Петра I, активно продолжалась в XVIII, XIX. В акционерных
обществах могли участвовать наряду с купцами, дворяне. В XX веке
акционерная форма развивается неравномерно: в период до 20-х годов века -
сначала активный рост акционерного учредительства, смена политического
курса (отказа от частной собственности) привела к тому, что акционерные
общества стали государственными; третий этап развития пришел на период
конце 80-годов XX века, когда наблюдается возврат частной собственности,
и соответственно возврат к акционерным обществам.
С начала 90-х годов в России набирают обороты процессы
приватизации, акционирования и соответственно появляются императивные
нормы, регулирующие эти процессы: центральный нормативный акт -
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», в
Гражданском кодексе Российской Федерации закладываются базовые основы
правового положения акционерного общества и акционера (ст. 66—68, 96—104
и др.), закрепляется понятие акционерного общества и деление его на типы.
Были определены основные права и обязанности участников,
регламентировались главные аспекты образования общества, формирования
его уставного капитала, распределения прибыли, управления, а также
реорганизации и ликвидации.
93
Необходимость оптимизации акционерного законодательства возникла в
2008 году, в связи с экономическим кризисом, с этой целью была подготовлена
Концепция развития гражданского законодательства Российской федерации
(одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и
совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009), в
соответствии с которой Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О
внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации» все хозяйственные общества
(общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества) были
разделены на публичные и непубличные.
В настоящее время исследователями отмечается, что законодательное
регулирование правового статуса и деятельности акционерных обществ, а
также корпоративных отношений не отличается последовательностью и
непротиворечивостью. Нормы законодательства об акционерных обществах в
основном изложены в главе 6. Акционерное общество Гражданского кодекса
Российской Федерации (статьи 96-104), Федеральном законе «Об
акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, также главе 2.
Коммерческие корпоративные организации (статьи 66-67), статья 50
Коммерческие и некоммерческие организации. Анализ законодательства
позволяет выделить следующие признаки акционерного общества:
- это коммерческая организация, основная цель которой – извлечение прибыли,
- как юридическое лицо осуществляет свою деятельность через органы
управления (общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный
совет), единый исполнительный орган (генеральный директор, директор),
коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция), счетную и
ревизионную комиссии.
94
- обязано иметь полное и сокращенное наименование, что должно быть
отражено в уставе, основном документе, регулирующим его деятельность в
рамках диспозитивного законодательства,
- обладает обособленным имуществом, которое учитывается на
самостоятельном балансе и которое создано за счет вкладов акционеров
(учредителей), кроме этого в процессе деятельности оно может быть увеличено
за счет приобретения,
- обладает гражданско-правовой ответственностью, не отвечает по
обязательствам акционеров, акционерное общество от своего имени
осуществляет гражданские права и несет обязательства, а также может
выступать истцом или ответчиком.
Акционерное общество может быть публичным и непубличным,
также может быть реорганизовано в следующих формах: слияния,
присоединения, разделения, выделения и преобразования (формирование
имущества осуществляется за счет имущества реорганизуемых обществ) и
преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в
производственный кооператив в соответствии с федеральным
законодательством, в добровольном порядке возможна его ликвидация,
которая предусматривает за собой его прекращение без перехода прав и
обязанностей в порядке правопреемства другим лицам. Его уставной капитал
состоит из номинальной стоимости акций, приобретенной акционерами, в
публичном обществе размер составляет - 100 тыс. руб., непубличном
обществе - 10 тыс. руб.
В акционерном обществе создается резервный фонд в размере,
предусмотренном уставом, но не менее 5 процентов от его уставного капитала ,
который предназначен для покрытия его убытков.
Размещение дополнительных акций дополнительные акции и иных
эмиссионные ценные бумаги происходит посредством подписки (открытой и
закрытой) и конвертации.