18
отношение к его личным правам, в том числе, его содержание, и охрану его
имущественных прав.
По мнению Е.Г. Куропатской, опека над несовершеннолетним,
утратившим родительское попечение, это способ его устройства в семью опекуна
с целью создания подходящих условий семейного воспитания, – именно этой
цели подчинена защита прав ребенка.
16
Опека (попечительство) может быть определена в качестве такой формы
устройства несовершеннолетнего, который остался без попечения
биологических родителей, при которой предполагается индивидуальное
оказание несовершеннолетнему ухода и попечения со стороны конкретного
физического лица или лиц. Будучи формой устройства несовершеннолетнего,
опека предназначена прежде всего для восполнения дееспособности
несовершеннолетнего и для обеспечения его воспитания. Подобная форма
устройства детей рассматривается в качестве временной.
В соответствии со ст. 32 Гражданского кодекса РФ
17
опека
устанавливается над малолетними (лицами, младше четырнадцати лет), а
попечительство необходимо несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати
до восемнадцати лет, если они остались без попечения родителей. Ребенок,
которому назначается опекун или попечитель обладает особым правовым
статусом. Частый выбор подобных форм устройства несовершеннолетнего
обусловлен, преимущественно, наличием близких родственников у большинства
детей, которые согласны принять ответственность за их воспитание. Кроме того,
опека или попечительство, понимаемые как временные формы устройства детей
(в отличии от усыновления, которое обычно понимается в качестве постоянной
формы их устройства) не порождает некоторых последствий для гражданина
(например, обязанность в будущем платить алименты), что облегчает гражданам
принятие такого решения.
16
Куропацкая Е.Г. Указ. соч. С. 79.
17
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019) //
Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.
19
Кроме того, опека назначается в административном порядке - на
основании акта компетентного органа. Она требует судебного установления, в
связи с чем ее можно оформить намного быстрее и проще, чем например,
процедура усыновления (удочерения). В п. 2 ст. 62 СК РФ рассматривается
ситуация, которая может быть понята как своеобразное исключение. В
соответствии с положениями этой статьи, ребенок, которому назначается опекун,
не является несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей.
Основное отличие опеки от попечительства в отношении
несовершеннолетних заключается в установлении опеки над детьми в возрасте
до 14 лет, а попечительства над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.
На практике возможно возникновение ситуации, когда сами родители могут
заявить о необходимости установить опеку над их детьми, в том случае,
например, если они столкнулись с необходимостью своего длительного отъезда.
До момента установления опеки обязанности, которые впоследствии будут
переданы опекуну, выполняются органами опеки и попечительства.
Согласие физического лица на назначение его опекуном является
обязательным. Как правило, в этом качестве выступает близкий родственник
ребенка, что направленно на обеспечение интересов несовершеннолетнего.
Момент, когда опекун приступает к выполнению своих обязанностей,
связан с принятием органами опеки и попечительства соответствующего
решения, на основании которого гражданину выдается опекунской
удостоверение. Момент перехода опеки в попечительство не обусловлен
принятием соответствующего акта - это происходит автоматически с
достижением ребенком четырнадцатилетнего возраста.
Следует упомянуть, что право ребенка на общение с родителями (статья 55
СК РФ) не прерывается, если родители не были лишены родительских прав.
Вместе с тем, опекуны (попечители) обладают возможностью через суд
истребовать несовершеннолетнего от всех иных лиц, которые его удерживают,
20
даже если эти лица являются его биологическими родственниками и даже
биологическими родителями.
18
Как видно из сказанного выше, важным элементом системы обнаружения
и устройства несовершеннолетних, которые остались без попечения своих
родителей, выступает деятельность органов опеки и попечительства. В
соответствии с п. 1 ст. 121 СК РФ данные органы ведут поиск
несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей, учитывают детей,
выбирают формы устройства несовершеннолетних, которые остались без
попечения родителей, а также осуществляют наблюдение и контроль за
условиями, в которых они содержатся, воспитываются и получают образование.
На сегодняшний день основные принципы деятельности по опеке и
попечительству заключены в статьях 31-40 ГК РФ. При этом, воспитание
несовершеннолетних, над которыми установлена опека или попечительство,
признается первостепенной деятельностью опекунов и попечителей, и
регулируется нормами семейного права (в частности, пунктом 1 статьи 150 СК
РФ).
Важное значение для правового регулирования анализируемых отношений
имело принятие Федерального закона от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и
попечительстве»
19
. Закон впервые в отечественном законодательстве закрепил
легальное определение опеки и попечительства.
Так, в соответствии со ст. 2 Закона от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Опека – форма
устройства малолетних граждан (не достигших возраста четырнадцати лет
несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан,
при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны)
являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и
в их интересах все юридически значимые действия».
«Попечительство – форма устройства несовершеннолетних граждан в
возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет и граждан, ограниченных судом
18
Овсянникова А.С. Указ. соч. С. 222.
19
Федеральный закон от 24.04.2008 г. № 48-ФЗ (ред. от 01.03.2020) «Об опеке и попечительстве» //
Собрание законодательства РФ. – 2008. - № 17. - Ст. 1755.
21
в дееспособности, при которой назначенные органом опеки и попечительства
граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным
содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять
несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц,
а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими
действий в соответствии со статьей 30 Гражданского кодекса Российской
Федерации».
Вместе с тем, Закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ не является идеальным, хотя
его принятие и можно оценить скорее положительно в плане урегулирования
отношений, возникающей в сфере опеки (попечительства). Но он часто не только
не помогает, но даже может затруднять решение задач по организации
надлежащего воспитательного воздействия опекуна на опекаемого им ребенка.
Во-первых, введение новых правил правовой регламентации отношений
по опеке наряду с унификацией законодательства об опеке и попечительстве, как
над несовершеннолетними, так и над совершеннолетними недееспособными или
ограниченно дееспособными гражданами, указывает на очевидную гражданско-
правовую направленность развития данного института. Закон об опеке,
рассматривающий опеку вообще, как таковую, не рассматривает ее как способ
защиты прав ребенка, лишившегося семьи. Вне сферы внимания данного закона
осталось главное – реализация права осиротевшего ребенка на жизнь и
воспитание в семье опекуна, что искажает семейно-правовую природу
отношений между опекуном и подопечным несовершеннолетним.
Во-вторых, в соответствии с положением части первой ст. 14 ФЗ «Об опеке
и попечительстве», в качестве юридического факта, влекущего возникновение
данных отношений, рассматривает заключение соответствующего соглашения,
которое носит гражданско-правовой характер. На практике теоретически
возможно возникновение следующей проблемы – поскольку договор опеки
имеет гражданско-правовой характер, органы опеки могут отказаться заключать
его с опекуном, ведь частноправовые отношения предполагают достижение
взаимного соглашения сторон в процессе его заключения. Кроме того, пользуясь
22
гражданско-правовой природой рассматриваемого договора, другая сторона
также может предъявлять определенные требования к формированию его
условий.
Таким образом, ввиду отсутствия единой точки зрения учёных и наличии
коллизий со стороны законодателя, хотелось бы обобщить основные правовые
дефиниции опеки и попечительства:
1. Понятия «опека» и «попечительство», для простоты нередко
объединяемые в единое понятие «опека», означают, в первую очередь,
устройство граждан, нуждающихся в специальной правовой защите из-за их
неполной гражданской дееспособности. В данном отношении опека и
попечительство выступают способом восполнения недостающей
дееспособности лиц.
2) Наиболее принципиальным вопросом правовой природы института
опеки и попечительства является вопрос о его принадлежности к конкретной
отрасли права. В частности, с точки зрения гражданского права опека и
попечительство – это способ восполнения утраченной дееспособности; с
позиции семейного права – основные формы устройства детей-сирот и детей,
которые утратили попечение родителей. Представляется верным мнение о том,
что опека и попечительство – комплексный институт межотраслевого характера,
включающий нормы и гражданского, и семейного права.
3) Опека и попечительство представляет собой институт права, который
собрал все нормы, регулирующие осуществление заботы и устройство граждан,
нуждающихся в установлении над ними опеки и попечительства.
4) Как правоотношение с участием опекуна (попечителя) и подопечного
опека и попечительство представляют собой общественное отношение,
урегулированное нормами гражданского и семейного права, устанавливающее
комплекс прав и обязанностей опекуна (попечителя) и подопечного.
1.3. Правовой статус опекаемых и подопечных
23
Несовершеннолетний является самым важным субъектом
правоотношений по установлению в отношении него опеки или попечительства.
Без данного субъекта эти отношения возникнуть не могут. Статус
несовершеннолетних, как субъектов отношений по опеке и попечительству
рассматривается в работах А.В. Гончаровой
20
, З.Г. Гусейновой
21
, Т.Ю.
Токаревой
22
, А.А. Кадыровой и Р.Р. Хузиной
23
и некоторых других правоведов.
Правовой статус несовершеннолетнего предполагает наличие у него
комплекса определенных прав, которые закреплены в различных нормативно-
правовых актах. Анализ данных актов в их совокупности дает представление о
правовом статусе несовершеннолетнего в отношении института опеки и
попечительства.
К числу рассматриваемых правовых актов, прежде всего, относятся:
Конвенция о правах ребенка 1989 г. Конвенция рассматривает ребенка
как самостоятельного субъекта права и предоставляет ему весь спектр прав
человека и гражданина.
Конституция Российской Федерации. В статье 38 Конституции РФ
указывается, что детство находится под защитой государства.
Прямым следствием влияния Конвенции о правах ребенка на
национальное законодательство Российской Федерации стало принятие
Семейного кодекса в 1995 г., который закрепляет права детей в гл. 11, именуемой
«Права несовершеннолетних детей». Этими правами обладают также дети,
находящиеся под опекой. В первую очередь речь идет о праве жить и
воспитываться в семье (ст. 54 СК РФ). Точнее, это даже два права – жить в семье
и воспитываться в семье. Следует отметить, что право ребенка жить и
20
Гончарова А.В. Опека и попечительство над несовершеннолетними: проблемы теории и практики //
Современные тенденции развития юриспруденции, экономики и управления. Сборник материалов
межрегиональной научно-практической конференции с международным участием. - 2017. - С. 268-272.
21
Гусейнова З.Г. Опеке и попечительство над несовершеннолетними детьми // Advances in Science and
Technology. Сборник статей VIII международной научно-практической конференции. - 2017. - С. 261-262.
22
Токарева Т.Ю. Опека и попечительство в Российской Федерации // Актуальные вопросы гражданского
права. Мир Науки Сборник научных трудов. - 2017. - С. 5-10.
23
Хузина Р.Р., Кадырова А.А. Опека и попечительство // Colloquium-journal. - 2017. - № 11-3 (11). - С. 79-81.
24
воспитываться в семье занимает лидирующее место среди других личных прав
несовершеннолетнего, предусмотренных семейным законодательством.
Право жить и воспитываться в семье корреспондирует с обязанностями
родителей по воспитанию и развитию своих детей (ст. 63 СК). При отсутствии
родителей, лишении родительских прав или в других случаях утраты
родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается
органом опеки и попечительства в соответствии с принципом приоритетного
семейного воспитания. Среди форм устройства ребенка, оставшегося без
попечения родителей, приоритетной является усыновление (удочерение). Кроме
того, применяются такие формы, как передача в семью опекуна (попечителя), в
том числе в приемную семью, заключение договора о патронатном воспитании
и др. Ребенок, который временно или постоянно лишен своего семейного
окружения или который в его собственных интересах не может оставаться в
таком окружении, имеет право на особые защиту и помощь. Принцип
приоритетного воспитания кроме всего прочего предполагает необходимость
должным образом учитывать желательность преемственности воспитания
ребенка и его этническое происхождение, религиозную и культурную
принадлежность и родной язык.
Гражданский кодекс Российской Федерации, который в ст.ст. 31-40
содержит нормы об опеке и попечительстве. В частности, Кодекс довольно
подробно раскрывает сущность опеки и попечительства (хотя и не содержит их
легальной дефиниции), устанавливает правовой статус и функции органов опеки
и попечительства, регулирует порядок назначения опекуна и попечителя,
касается имущественных прав и обязанностей опекунов (попечителей),
особенностей распоряжения и доверительного управления имуществом
подопечного.
Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» в
ст.2 дает следующее определение подопечного: «подопечный –гражданин, в
отношении которого установлены опека или попечительство». Как видно,
законодатель вводит единый термин в отношении как опекаемого (то есть
25
гражданина, в отношении которого установлена опека), так и лица, над которым
установлено попечительство.
Далее рассмотрим основные права подопечных и корреспондирующие им
обязанности опекунов (попечителей).
В соответствии со ст. 148 СК РФ, несовершеннолетние, в отношении
которых была установлена опека, имеют право на воспитание в семье опекуна,
заботу с его стороны и совместное с ним проживание, создание условий для их
воспитания, всестороннего развития и образования, на уважение их достоинства,
на материальную поддержку (алименты, пенсии, пособия и т.п.).
Эти дети имеют право также на содержание, денежные средства на которое
выплачиваются ежемесячно в порядке и в размере, которые установлены
законами субъектов РФ, за исключением случаев, если опекуны или попечители
назначаются по заявлениям родителей.
П. 2 ст.36 Гражданского кодекса РФ допускает, что попечитель и лицо,
находящееся под попечением, могут проживать отдельно друг от друга в случае
достижения подопечными возраста не менее, чем 16 лет, что нуждается в
отдельном рассмотрении. Для осуществления подобного раздельного
проживания первоначально необходимо получить специальное разрешение
органа опеки, который, выдавая его, будет исходить из интересов
несовершеннолетнего, должен будет выяснить, не повлечет ли подобное
раздельное проживание умаления его прав и интересов.
Как показывает сложившаяся практика, такие разрешения требуются при
поступлении несовершеннолетнего, находящегося под попечительством, в
образовательную организацию, находящуюся в ином муниципальном
образовании чем то, в котором проживает попечитель. В этом случае
несовершеннолетнему предоставляется для проживания помещение в
общежитии, относящемся к этой образовательной организации.
В тех случаях, когда указанное разрешение на отдельное проживание
отсутствует, а у попечителя нет уважительной причины его раздельного
проживания (например, связанной с оказанием попечителю медицинской
26
помощи), подобное раздельное проживание может рассматриваться как
существенное нарушение попечителем своих обязанностей и влечь прекращение
отношений, связанных с опекой над ребенком. На основании пункта 3 ст. 39 ГК
РФ это можно расценить как оставление подопечного без надзора и необходимой
помощи.
Опекун обязан обеспечить получение несовершеннолетним основного
общего образования, в соответствии с п. 4 ст. 43 Конституции РФ и ст. 148.1 СК
РФ. В соответствии с положениями Семейного кодекса РФ именно опекун в
данном случае выбирает образовательное учреждение, в котором предстоит
обучаться несовершеннолетнему, кроме того выбирается форма получения им
образования.
Обязанность заботиться об охране здоровья несовершеннолетнего и его
физическом развитии это тоже полномочие опекуна. Подробно о необходимом
перечне действий опекуна при выполнении данной обязанности в
законодательстве не говорится, но предусмотрено, что за ухудшение здоровья
несовершеннолетнего он будет нести установленную законодательством
ответственность. Естественно, что опекун несовершеннолетнего обеспечивает
его кормление и медицинский уход.
Одной из важных обязанностей опекуна является обеспечение для
несовершеннолетнего возможности общаться с биологическими
родственниками. Порядок организации подобного общения установлен
Семейным кодексом РФ, в соответствии со ст. 55 которого ребенок должен
обладать возможностью общаться не только с обоими родителями, но также и с
дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Отказ
родственникам в организации подобных встреч будет допустим только при
лишении биологических родителей родительских прав или ограничении их в
родительских правах.
Указанные обязанности опекуна на практике осуществляются обычно,
посредством совершения им фактических действий.
27
Но некоторые обязанности требуют совершения юридических действий,
например, опекун должен осуществлять представительство
несовершеннолетнего и защиту его прав в государственных органах, в том числе
в суде, а также совершать сделки от имени несовершеннолетнего.
К иным юридическим действиям опекуна в интересах своего подопечного,
которые позволяет выделить анализ действующего законодательства, можно
отнести возможность ходатайствовать об ограничении дееспособности
опекаемых несовершеннолетних (п. 4 ст. 26 ГК) либо напротив выдать согласие
на объявление опекаемого несовершеннолетнего полностью дееспособным в
порядке эмансипации (ст. 27 ГК); оспаривание некоторых сделок, совершаемых
несовершеннолетними либо настаивать на признании действительной
заключенной несовершеннолетним сделки, если она совершена к выгоде
подопечного, также опекун вправе направлять заявление об установлении своего
отцовства в отношении опекаемого ребенка в судебном порядке.
Если отцовство опекуна над ребенком будет установлено, и решение суда
вступит в законную силу опекун (попечитель) имеет право обратиться с
заявлением в орган ЗАГСа для государственной регистрации установленного им
отцовства (как говорит об этом статья 54 ФЗ «Об актах гражданского
состояния»).
24
Анализ российских законов, относящихся к различным отраслям
отечественного законодательства, позволяет выделить еще ряд положений, в
которых закреплены действия юридического характера, совершаемые
опекунами (попечителями) в интересах своих несовершеннолетних подопечных.
Например, ст. 48 УПК РФ содержит указание на обязательное участие
попечителя несовершеннолетнего в ситуации, когда несовершеннолетнее лицо
становится подозреваемым либо обвиняемым по какому-либо уголовному
делу.
25
24
Гонгало Б.М. Семейное право. - М: Статут, 2016. С. 150.
25
Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ (ред. от 01.04.2020) //
Собрание законодательства РФ. – 2001. - № 52 (ч. I). - Ст. 4921.