74
администрирования, следует конкретно квалифицировать в качестве реального
имущественного права.
Одним из способов использования доменного имени является факт
размещения на нем товарного знака. В судебном практике возможны следующие
пути, а именно, если это незаконно и без согласия того кто пользуется правами,
то права нарушены правообладателя, которому принадлежит товарный знак. Но
в том случае если у доменного имени совпадение до полного смещения с этим
знаком, а на самом сайте незаконно разместили информацию об услугах и
товарах одного рода.
По данному случаю принят целый ряд довольно многочисленных
решений, что вносят арбитражные и прочие суды различных, с самыми разными
составами и правами регионами России.
Хотя, когда речь идет об интернете, то хакеры могут и подделать доменное
имя, и даже нарочно подставить того, кто им не нравится. В частности, были
случае, когда и от моего имени делали разного рода спазмы, или несли чушь, а
то и толкали рекламу. Следует отметить, что талантливый хакер может очень
ловко подделывать доменные имена и ники, и тем самым подставить и под
другие статьи УК
1
.
Но есть разные решения судов, в том числе и Десятого арбитражного суда
1,
которому предъявила иск немецкая компания, что имела особый, лицензионный
товарный законный знак, к одному из граждан РФ, который привел сходное с
этим товарным знаком доменное имя. Так вот, в данном случае, апелляционная
инстанция приняла сторону немецкой фирмы, и согласилась с тем, что были
гражданином нарушены права на исключительные права на уникальный
товарный знак, доменный знак совсем в название товарного знака, кроме того и
гражданин, и истец занимались оказанием сходных услуг, то есть это было не
случайное совпадение.
1
ICANN -Корпорация по распределению доменных имен https://www.icann.org/ 2016г. С.215.
75
Так что правоприменительная практика в судах может сама порождать
право, в том числе и посредством системы обобщения, и можно будет со
временем выработать единые унифицированные подходы к рассмотрению
данных дел. Как уголовных, так и, без сомнения, и с административными
правонарушениями. Когда речь идет об охране прав на любую
интеллектуальную собственность.
Наиболее спорные вопросы применения и толкования норм по данным
вопросам российского законодательства, что требует разрешения в сфере, в
первую очередь, интеллектуальной собственности, для защиты
конституционных прав граждан и людей без гражданства
1
.
Думается, из-за этого база данных становится еще более ценной с целью
значительного повышения эффективности в данной сфере правоприменительной
практике, и сделать решения более грамотными и взвешенными, чтобы базой с
ценной информацией пользовались правоохранительные, судебные и
контролирующие органы, с
включением базы данных. Это позволит более эффективно проводить
квалификацию правонарушений по ст. 146, 147, 180 УК РФ, также эффективно
выявлять и, профилактически, предупреждать преступления в сферах охраны
прав на продукты интеллектуальной собственности и саму собственность.
Ряд специалистов выражают мнение, что в данном вопросе нужны
подробные комментарии и детальное описание составов правонарушений и
всякого рода преступлений в такой важной сфере интеллектуальной
собственности. А также, данные обзоры, ряд обучающих и аналитических
материалов, обобщений, самая подробная информация о выявляемый
преступлениях и правонарушениях.
Сейчас, идет активная работа по создании интеллектуальной базы данных
по преступлениям в интеллектуальной сфере. Это происходит в рамках
разрабатываемой Концепции между государственного обмена ресурсами
1
Постановление десятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2018 г. по делу No А41-12240/12
76
информации с целью создания единой базы информационных данных. Чтобы
обеспечить пресечение и предупреждение максимально большего количества
правонарушений в сфере интеллектуальной собственности всех государств-
участников международного соглашения о сотрудничестве по предотвращению
покушений и посягательств в областях, так, или иначе связанных с
интеллектуальной собственностью.
3.2 Способы и методы предупреждения и профилактики посягательств на
интеллектуальную собственность, их модернизация и совершенствование.
Если правоприменительную практику обобщить, то можно будет
выработать единые подходы при рассмотрении дел по административным
правонарушениям и уголовным преступлениям, что обеспечит более
эффективные способы решения и профилактику для российского
законодательства в интеллектуальной собственности. Чтобы повысить
эффективность практики правоприменительной, лучше всего создать единую
базу по всей интеллектуальной собственности. Кроме того, я считаю, что все
художественные произведения, и в первую очередь литературные, должны
получить от государства бесплатный электронный номер, и все, кто имеет
цельные романы, или сборники рассказов должны получить бесплатно от
государства по пять экземпляров в печатном виде.
Общая база данных облегчит квалификацию по ст. 146, 147, 180 УК РФ, и
выявит покушения на квалифицированную интеллектуальную собственность.
Специалисты считают, что описание состава преступлений в такой тонкой сфере,
как интеллектуальная собственность, должно быть «комментированное», с
соответствующими обзорами и обобщениями, при наличии обучающих
материалов, с информацией о выявленных преступлениях и правонарушениях.
Работа по созданию единой базы данных давно ведется, но она шла бы
быстрее, если бы при правительстве было особое агентство по интеллектуальной
собственности. Кроме того, должно существовать государственное
издательство, которое обязательно бы при определенном объеме издавала все
77
продукты интеллектуального труда в бумажном виде, и присваивало бы
регистрационный номер.
Есть уже созданная международная база данных по пресечению всех
преступлений против интеллектуальной собственности и обмену информации со
странами участницами подобных соглашений, что является неплохой
профилактикой против преступлений в сфере интеллектуальной собственности.
Есть международные соглашения о сотрудничестве в данной сфере с целью
защиты интеллектуальной собственности.
Совокупность правоохранительных мер, это и есть защита
интеллектуальных прав, что предупреждают нарушения правоохранительного
характера, когда угроза реальная для того, чтобы были попраны регулятивные
интеллектуальные права. Кроме того, они помогают восстановить такие вот
интеллектуальные права, если состоится правонарушение, давая шанс
пострадавшему на компенсацию
1
.
Закон предусмотрел гражданско-правоохранительные меры, в которые
входит организация и неимущественные и имущественные, юридические и
фактические, превентивные, профилактические, штрафные и
восстановительные способы и меры воздействия на преступника. Их применяют
должностные лица и уполномоченные органы публичной и реальной власти,
правозащитные, общественные и реальные правообладатели, что устраняет
препятствия, когда речь идет о субъективных правах.
Также речь идет о предупреждении и профилактике возможных, в том
числе и в будущем, гражданских правонарушений, с целью восстановление
статус-кво до его нарушения, компенсации оспариваемых или нарушенных
субъективных прав, а также и еще гражданских конституционных прав.
Профилактика требует дополнительных законов и целого ряда подробных и
тщательно выверенных правовых актов разного типа, включая и судебные
1
Кобыляцкий Д.А. Удостоверение прав автора на произведение в сети Интернет // Информационное право. –
2016г, № 1. С. 262.
78
претенденты. Чтобы привлечь нарушителя к гражданской и правовой
ответственности, с целью поддержания общественного правопрядка
1
.
Составным элементом права является выбор той или иной правовой и
защитной меры, с целью соблюдения интересов правообладателя и реального
создателя интеллектуальной собственности.
Субъективное охранительное гражданское право, это и есть право на
общую защиту, и им являются те нормы, что вытекают из правовой
охранительной нормы, что определяет возможность определенного поведения
данного лица в конфликтной, или иной неприятной ситуации.
Когда представляется ему право субъективного и регулятивного вида прав
и законом охраняемого интереса.
У правообладателя право на защиту интеллектуальных, регулятивных прав
наступает с момент создания угрозы нарушения, или самого нарушения, в виде
охранительных правоотношения, в том числе в сфере любой интеллектуальной
собственности, что направлено на то, что пострадавший правообладатель
получит от публичной власти и силовых органов нужную, предусмотренную
законом и нормативными актами защиту.
Право на защиту еще может возникать также и у заинтересованных лица,
даже если они и не являются прямыми правообладателями интеллектуальны
прав. Такое бывает в определенных предусмотренных законом случаях, когда
защищаются общественные, или частные интересы, если создаются угрозы
нарушений, или сами нарушения.
Объектом охранительного «интеллектуального» реального
правоотношения, нарушенные или оспоренные права, это и есть предмет
защиты. Также есть договор защиты общественных, или частных интересов, или
законом, особенно в сфере интеллектуально реальной собственности.
Если правонарушитель, или преступник уничтожает в одном числе
оригинал интеллектуального объекта, который состоял в материальной
1
Богданова О.В. Нарушение интеллектуальных авторских прав и гражданско-правовые способы их защиты. /
О.В. Богданова // Законодательства. –2014. -№ 2. –С. 118
79
объективной форме, то закон охраняет его частный интерес. Но если
единственный экземпляр уничтожен, то восстановить информацию сложно, хотя
есть программы и приборы, извлекающие из поврежденных, или даже разбитых
жестких дисков. Кроме того, автор может воссоздать предмет интеллектуальной
собственности по памяти. Хотя, если речь идет о большом художественном
произведении, то полностью воссоздать по памяти оригинал невозможно. Так
что остается только требовать материальной компенсации за имущественный и,
несомненно, моральный вред, тем самым защитить по закону свой интерес, так
как остался автор без регулятивного права и сходного с ним объекта личной
интеллектуальной и, в какой-то мере, нематериальной, духовной собственности.
Есть различия между объектами регулятивного правоотношения реальной
интеллектуальной собственности, в данном случае результаты
интеллектуальной деятельности, а также и очень важные средства
индивидуализации, имеют отличия в первую очередь с объектами
интеллектуальных, правоохранительных отношений, нарушенными или
оспоренными законными интересами, или интеллектуальными правами.
Правообладатели, есть субъекты охранительных в сфере
интеллектуальной собственности правоотношений, так еще субъекты права и их
представители, те, кто организует управление в первую очередь
имущественными правами, и те, кто кредитует авторов, или прочие, связанные
непосредственно, или даже косвенно с интеллектуальной собственностью лица.
Субъектами, охранительных в сфере интеллектуального права отношений,
являются и нарушители, что попрали эти права, и должники, в том числе и
задолжавшие авторы, и деликвенты.
По поводу последних нужно дополнительное разъяснение, чтобы делать
профилактику против деликвентов, которые, увы, весьма распространенные в
нашем обществе субъекты. Деликвенты, это юридические и физические лица,
не исполняющие активных обязанностей, не совершившие должных действий,
не делающие того, что нужно от них по договору или закону, или те, кто
совершил действия не по праву, которые делать нельзя. Вроде разглашения
80
тайны, или не соблюдая установленные законом запреты, или не соблюдение
пассивных обязанностей.
Деликвентами могут оказаться и органы муниципальной и
государственной власти, в случае использования, по возмездному договору
интеллектуальных объектов, или для интеллектуальной собственности
служебных объектов, не выплачивая авторам вознаграждения.
Обязанности деликвентов в рамках профилактики правонарушений и
охранительного и, одновременно, интеллектуального правоотношения,
находится в прямой зависимости, от того насколько эффективно реализует
кредитор свое законное право на защиту, а также при наличии выбора защиты, и
если еще вина умышленная, или нет правонарушителя.
Обязанностью правонарушителя могут стать: устранение добровольное
должником совершенного правонарушения последствия по соглашению с
кредитором, или самостоятельно в рамках выбора последним варианта
самозащиты интеллектуального реального права. Так невиновный должник
может предпринять самостоятельные действия по устранению последствия
данного формального правонарушения, если это на основании акта
уполномоченного правоприменительного органа, и по решению законного суда.
А суд может для должника принять решение, которое приведет к неприятным
для него имущественным, и не только имущественным последствиям. Если
даже у нарушителя нет вины, это не освободит виновника от обязанности
прекратить наглое нарушение интеллектуальных и, разумеется, авторских прав,
и в отношении его могут быть приняты меры защищающие права
1
.
Когда суд публикует решение, то делается это за счет нарушителя и не
зависит от его вины, в том случае, если он нарушает исключительное право.
Защищаются интеллектуальные права и объективно, через явное поведение
кредитора и других, тех кто участвует в охранительных правоотношениях,
пусть и в виде совокупности всех действий при защите охраняемых законом
1
Ситдикова Р.И. Общественный интерес в авторском праве. [Электронный ресурс] – Режим доступа:
www.sovremennoepravo.ru/ 2014г С. 169.
81
интересов, или нарушенных интеллектуальных человеческих прав в сфере
интеллектуальной, в первую очередь, собственности
1
.
Есть формы защиты неюрисдикционная и юрисдикционная форма, по
традиции в юриспруденции. Защищаются неюрисдикционно, когда правоверно
по закону действует кредитор, или его представители в самостоятельном
варианте, стремясь защитить законные интересы, или защитить
интеллектуальные права, не обращаясь официально к органам власти.
Кроме того, пострадавший имеет право на самозащиту. В отношении
нарушителя могут быть применены меры оперативного воздействия и иные
посреднические и претензионные процедуры (третейское разбирательство,
медиация и другие.).
Защита юрисдикционной формы делает едиными деятельность всех
правоохранительных органов, в первую очередь публичной власти, что
обеспечивает законные интересы и интеллектуальные права, если кредитор
обращается по определенной законом процедуре, (в процессуальной по
правилам закона форме).
Суд относится к числу уполномоченных законов органов, под специальной
юрисдикцией. И в первую очередь арбитражные, а также органы внутренних
дел, прокуратура, Роспатент и иные государственной власти органы.
Так же выделяют исковую с особым порядком производства, судебную, а
также административную защиту по закону прав.
Судом решаются споры связанные с защитой оспоренных, или
нарушенных интеллектуальных прав, статья 1248 ГК РФ об этом прямо гласит.
Случаи исключения связаны с рассмотрением и подачей патентов на объекты, в
первую очередь патентного права, товарные знаки, селекционные достижения,
наименования мест откуда произошли товары, знаки обслуживания. Далее, это
связано с государственной регистрацией интеллектуального права объектов,
выдаются правоустанавливающие документы на данные объекты.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации: части первая, вторая, третья и четвертая. –М.: Издательство
«Омега -Л», 2017.(п. 3 ст. 1250)
82
Оспаривают и представления по данным объектам законной правовой
охраны, или когда она прекращается. В административном порядке происходит
разрешение споров Роспатентом и еще Палатой по патентным делам, и спорам
ФИПС, по отношению к интеллектуальным объектам. Что тоже служит
профилактикой правонарушений. Особенно по отношению объектов, что
содержат по закону секретные сведения, государственную тайну, то, что нельзя
разглашать по специальным законам и, что разрешается уполномоченными
Правительством РФ, специальными органами силовой и исполнительной
власти.
Со дня принятия решений данных административных органов, они и
вступают в реальную силу.
Можно, правда, в суде обжаловать решения данных органов, и по
формальным признакам, и по существу, если лица заинтересованные, их
решением не довольны.
Право на защиту есть и в охранительном правоотношении по правомочиям
обладателя, для рассмотрения в данном случае, в качестве правовой меры.
Конкретный способ защиты служит целью восстановления оспоренных
или нарушенных прав, чтобы получить защиту, в случае угрозы, и компенсацию
в случае утраты незаконным путем интеллектуальных прав, или что называют
законных интерес.
Сам кредитор имеет по закону право выбрать любой для себя удобный
способ защиты, если он предусмотрен законом ст. 12 ГК РФ. Тот способ,
который соответствует природе нарушенного, или оспоренного в данном случае
интеллектуального права, а также установленного законом интереса, по статьям
ГК РФ 1251-1253. В то числе и установление права на авторство в судебном иске,
компенсация положения до покушения на авторское право, в частности могут
быть изъяты из оборота материальные и контрафактные объекты
интеллектуальной собственности, по решению суда, если это сделано без
законного разрешения правообладателя.
83
Следует пресекать и действия, что нарушают прямо право, или создают
непосредственную угрозу его нарушения, судебное решение налагает арест на
все экземпляры, материалы и оборудование, которое задействовано в
нарушении установленного законом исключительного права.
Еще судебное решение может признать сделку недействительной, и
последствия судебного решения о признании сделки недействительной, отмена
невыгодного автору, или правообладателю договора, или если лицензионный
договор, который невыгоден автору, если конечно есть по закону основания
признать такие сделки недействительными.
Признать могут недействительным и акт даже органа публичной власти,
если его обжалуют в законном судебном порядке. В частности, решения
Роспатента, когда отказывают в государственной регистрации реального
интеллектуального объекта.
Существует еще и самозащита авторского права, когда можно, предъявив
претензии к нарушителю, решить дело без обращения в суд, в результате вне
судебной сделки. Что часто обоим сторонам куда выгоднее, учитывая
неизбежные судебные издержки и потерянное время.
Может быть присуждено и исполнение обязанностей в натуральной форме,
когда такое решение примет суд, в частности собственник статуэтки, картины и
так далее, обязан предоставить автору к ней доступ.
Когда возмещают имущественные потери, или убытки по самому общему
правилу, в частности, включая и взыскание с преступника самого в данном
случае, реального ущерба и неполученных доходов, упущенной выгоды, когда
деликвент использует объекты интеллектуальной собственности, на что
правообладатель не дал согласия и его исключительное право попрано.
Когда взыскивает в порядке, что предусмотрел договор, или закон
неустойки, если, например, автор не выполнил обязанность сотворить
произведение по заказу, прописанному в авторском договоре.