65
3. Социальный риск как вероятностное событие, которое наступает в
результате утраты заработка или другого трудового дохода, падения уровня
жизни ниже отметки прожиточного минимума и по объективным социально
значимым причинам создающее необходимость социальной защиты со стороны
государства.
4. Социальные риски представляют собой возможность возникновения
социально неблагоприятных ситуаций, которые связанны с необходимостью
поддержки граждан со стороны государства и общества.
5. Приведенные в статье 7 Закона "Об основах ОСС" обстоятельства
представляют собой как раз те случаи в жизни, при наступлении которых
государство должно оказать посильную материальную помощь гражданам, в
ней нуждающимся. Страховой рискв конкретном контексте представляет собой
определенные неблагоприятные обстоятельства, и государство осуществляет
предоставление застрахованным лицам и выгодоприобретателям материальных
гарантий на случай наступления таких рисков. Если такие обстоятельства уже
наступили, они являются основанием для получения определенных видов
страхового возмещения, то есть фактически становятся страховыми случаями.
6. Система отношений по страховому управлению рисками
основывается на особом свойстве риска - его способности подвергаться
страховой защите, обеспечиваться страховым покрытием, что условно может
быть определено как страховая способность риска.
Наступление обстоятельства, определенного в качестве социального
риска, означает его превращение в страховой случай. Вместе с тем эти понятия
не совпадают. Социальный риск - возможность или вероятность наступления
определенного обстоятельства; страховой случай - обстоятельство, уже
наступившее, фактически совершившееся.
Стандартными способами обе спече ния исполнения к редитн ых обязате льств в ба нковской практ ике являютс я поручите льство и зал ог, му ниципальные и государс твенные гара нтии и пр. Обязат ельст ва заемщика можно о беспечиват ь независ имой гарантие й от лю бых коммер ческих органи заций, вкл ючая банк и и страхов ые компани и, а также обеспечитель ным плат ежом (ст . ст. 368, 381.1 Г К РФ). Банк для удобс тва вправе осложнит ь сам кредитн ый дог овор допол нительным и обеспечите льными обя зательс твами (напр имер, включив в него у словие о залоге имущес тва, ес ли залогодателе м одновремен но являетс я сам зае мщик).
Банк вправе т акже заключит ь смешан ный договор залога с поручительс твом в соот ветст вии с п. 3 ст. 421 Г К РФ, поско льку с оединение в рамках од ного договора элементов ра зличн ых договоров позволит ему у регулироват ь различные от ношения в их совокупн ости, а не п рибегать для этого к разл ичным дог оворным моде лям, что з начительно у прощает весь договор ный п роцесс.
В договоре пору чительст ва банку необходимо ук азать, чт о поручительс тво действ ует в течение всего срока действия кре дитного договора и еще в те чение нес кольких лет по его окон чании и рас пространяет ся оно на в се без исключе ния обяза тельст ва заемщика, включая обя затель ство по возврат у суммы осн овного долга , процент ов за пользова ние, неу стойки и и ных платеж ей. При отс утс твии в договоре поручитель ства у словия о сроке поручитель ство счита ется в ыданным сроком на г од его выдач и.
В договор пору чительст ва банк сможе т включит ь услов ие о том, что пору читель обя зывает ся перед ними от вечать по всем без ис ключен ия обязат ельств ам заемщика, включа я денеж ные и обязате льства по возмещени ю убытков, по выплате неуст ойки, по любым обя зательс твам должника, кот орые воз никну т в буду щем (ст . 361 ГК РФ). По о бщему прави лу поручит ель отве чает солидарно, е сли закон ом или дог овором не у ста новлена су бсидиарная отв етств енность, однако бу дет не ли шним в догово ре поручите льства специально у казать на солидарный характер от ветс твенности пору чителя пере д банком.
Отметим, что рос сийское пра во более удобно для кре дитора , чем отдельн ые законодат ельные а кты зарубе жных с тран, котор ые для кред итора предус матривают до полните льные у словия для реализа ции кред итором сво их требован ий к пору чителю. Та к, наприме р, в ст. 496 Швейцарс кого обязат ельств енного закона на этот счет предусмот рено следу ющее.
Банк по своему усмот рению вправе менять сос тав пору чителей свое го заемщика, чт о никак не затрагивает объем его прав в отноше нии все х остальных поручителе й, кот орый остае тся неизмен ным. Умень шение банком к оличес тва пору чителей заемщи ка, равно как и заме на одних по ручителе й другими, не изменяют кредитны й договор и не относят ся к тем обс тоятель ствам, с которыми ст. 367 Г К РФ связ ывает возможн ость прек ращения по ручит ельств а.
Если поручит елями выст упили сразу несколько л иц, то каж дое из них пере д банком отвечае т по самост оятельному договору, и при у довлетворении люб ым из ни х его требова ний право на взыска ние уплачен ных су мм в порядке ре гресса к дру гим поручит елям та кже переход ит, поско льку он заме няет собой фигуру кредитора во вс ех обязате льства х с должником. От метим, что похожие но рмы и меются и в за рубежных правопорядка х, наприме р, в § 769 Г ражданс кого уложен ия Германи и "Совмес тное поручите льство" преду смотрено на этот с чет сле дующее зак оноположен ие: если нес колько лиц в ысту пят поручителя ми по одному обязательс тву , они отвечают ка к солидар ные должн ики, даже если не приму т поручите льство с овместно.
Помимо этого, ба нк такж е может ис пользовать т акой инстру мент, как с крытая огово рка о пору чительст ве, включая ее в кредитны й договор или даже в сам до говор поручите льства с участ ием компаний. Та кая оговорка вк лючает ся в те кст основного д оговора с у казанием на т о, что лицо, подписавшее договор от имени то й или иной с тороны, сч итает ся с ней солида рно обяза нной по все м или всего срока его дейс твия и в т ечение несколь ких лет п о его оконча нии. Возможност ь заключе ния догово ра с расс матриваемым у словием зако ном прям о не преду смотрена, о днако и не п ротивореч ит ему , следоват ельно, признает ся допус тимой в силу принци па свободы до говора (ст. 421 Г К РФ).
Оговорка о пору чительст ве дает банку дополните льную гара нтию защ иты своих прав и законн ых интерес ов на слу чай, если ее конт рагент на рушит свои обязатель ства. У казанная оговор ка по своей юриди ческой силе рав нозначна двуст ороннему договору пору чительст ва и избавляет от необходим ости его отдель ного за ключения. Пр и этом нет необход имости ли цо, ставше е поручителе м, в основно м договоре в ыделять отдельно й строкой в ко нце текс та договора, где ст ороны став ят свои подписи , посколь ку та кого требования зак он не преду сматрива ет. Более того, на заключе ние догово ра поручите льст ва в виде отде льного доку мента пре дставите ль контрагента может и не со гласить ся, в то вре мя как оговорк у о принят ии пору чительст ва, имплементи рованну ю в текс т основного дог овора и поме щенную сре ди множе ства е го условий, он мож ет попрос ту не за метить.
Заявление дире ктора компа нии о нес огласии со с воим поручите льством т олько на с тадии предъяв ления к нему т ребований кредиторо м су д такж е оценивает в пользу кредитора .
Тот факт, что пору читель не заметил дан ного у словия при подписании д оговора, не и меет прав ового значе ния, посколь ку граж данское зако нодательс тво не преду сматривае т такого ос нования отка за от исполне ния при нятого обяза тельст ва, как при заключении до говора в нимания на то или ин ое его ус ловие. Гражда не (физические лица) и юридическ ие лица приоб ретаю т и осу ществляют свои гражданск ие права своей волей и в своем инт ересе. О ни свободны в у становле нии своих пра в и обязан ностей на основе до говора и в о пределени и любых не противоре чащих законо дательс тву условий догово ра.
Дополнительно в пользу кре дитора в такой ситу ации бу дет свидет ельств овать подписание дог овора на каждо й стра нице или его прошивка с проставле нием подписе й на оборот е про шитого доку мента. Од нако даже е сли договор не будет прошит или подписан на каждой стра нице, это обс тояте льство не да ет основа ний директору ссылатьс я на то, что пору чительст во не возник ло, посколь ку закон не содержит т аких обяза тельных треб ований к форме д оговора, ка к проста вление подпис и сторон на к аждой с транице или про шивание вс ех стра ниц.
Дополнительны м аргументом в поль зу кредитора о допус тимости включе ния рассма триваемой оговорки в основной договор между компан иями бу дет ссылка на тот факт . Поскольку директор ком пании ею в ладеет полностью или частично, определяет и контрол ирует напра вления е е хозяйственно й деятель ности, то целесообразн ость при нятия им на се бя пору чительст ва по ее обязат ельст вам вытека ет из факта корпора тивного уча стия в ней.
Свою предпри нимательску ю деят ельность он ве дет посредс твом уча стия в компан ии, поэтому выдача по е е обязате льства м поручитель ства обу словлена таким уча стием. При этом у становле нная ограниче нная ответ ственност ь владельца к омпании (в преде лах стои мости внесе нного вклада , кроме слу чая доведения ее до банкротс тва) в данном слу чае не имеет никакого зна чения, поско льку в ладелец компа нии вправ е доброво льно пр инять на се бя дополните льную отв етств енность по ее обя зательс твам в рамка х договора пору чительст ва.
Если поручит ель ссылае тся на т о, что при заключен ии основ ного договора он был вве ден в заблу ждение, вклю ченная в т екст догов ора ог оворка о пору чительс тве явля ется не справедливой и ущемля ет его права, то с вою позицию он должен будет подтвердить кон кретными доказатель ствами ( ст. 56 ГПК РФ).
Заключение догов ора с рас сматрива емым условием я вляется соблюде нием простой письменно й формы до говора пору чительс тва, посколь ку закон не предус матривает его обязатель ное оформлен ие в виде одн ого доку мента, подписа нного обе ими стор онами. Как с праведливо ука зывает Бе лов В.А., "важно... чт обы в пись менном в иде нашли от ражение ка к воля пору чителя обяза ться, т ак и воля кре дитора пр инять так ое обязатель ство".
Правомерность заключения д оговора с подобным у словием подтверждае тся слож ившейся в наст оящее время судебной практикой. За кон предус матривает единственное у словие для по ручитель ства - в силу ст. 361 Г К РФ оно долж но быть совершено в письменно й форме, нес облюде ние письменн ой формы договора по ручите льства влечет е го недействитель ность. Других с пециальн ых услови й для догово ра поручитель ства за конодательс твом не пре дусмотре но. Включение оговорк и о принятии поручительс тва в основной договор считае тся с облюдением пис ьменной фор мы догов ора пору чительст ва (Апелляцион ное определе ние Московс кого городс кого су да от 30.10.20 13 по делу №11-2133 4).
Волеизъявлен ия теку щего руководите ля на приня тие пору чительст ва не было, посколь ку он не предста влял в тот моме нт компа нию, одна ко и прежн ий руководит ель сможе т заявить о том, что он да вал согласие отве чать за не е только в пе риод осу ществле ния полномочий ру ководит еля. В связи с этим лу чше такие фор мулировки не использова ть и не пр оверя ть лишний ра з лояльност ь к себе с уда.
В связи с этим к редитору в договоре целе сообразн о обознач ить подсуднос ть для все х случа ев: например, ко нкретн ый арбитражн ый суд на случай с пора с компан ией и ко нкретный су д общей юр исдикции в с лучае с пора с поручите лем или о дновреме нно с ним и компание й.
Включая оговорку о пору чительст ве в основно й договор, банку следу ет срок действия пору чительств а и пределы отв етст венности пору чителя сдела ть макс имально возможн ыми. Как изве стно, ср ок пору чительст ва не следу ет ограничиват ь сроком дейст вия основн ого догов ора, посколь ку нару шенные обязат ельств а могут су ществовать и после прекращен ия договора. Форму лируя у словие об объеме ответс твенности по ручителя , следуе т указыват ь все обязат ельства долж ника по основн ому договору (у плата су ммы основного дол га, процентов, неу стойки, возмещ ение у бытков и др.) и ли добавить ог оворку о т ом, что пору чительс тво распрост раняет ся на все без исключе ния обязате льства должника перед кред итором.
Кроме того, нео бходимо т акже у казать, что пору чительс тво сохраняе т силу и в с лучае , если стороны основ ного договора внес ут в него изме нения ил и дополнения, либо прекрат ят его полностью ил и в час ти, поскольк у поручите ль при отс утст вии своего соглас ия не долже н отвечать в случа е, если у величится размер его ответ стве нности.
Такая возможност ь прямо п редус мотрена п. 16 П остановления П лену ма ВАС РФ от 12 .07.2012 № 42 "О не которых воп росах разреше ния спо ров, связа нных с пору чительст вом", в силу которого до говор пору чительст ва может предусма тривать за ранее данное согла сие пору чителя в с лучае изменения обязат ельств а отвечать пе ред кредитором на измене нных услов иях.
Если указанные предел ы изменения обязат ельст ва в договоре поручитель ства не у ста новлены, но обеспече нное обязате льство изме нилос ь, то поручит ель отве чает перед к редитором на первоначаль ных у словиях обеспе ченного обяза тельст ва.
Банк такж е может ра сширить поручите льство ин ым образом, у величив к руг обязан ных перед со бой лиц за с чет все того же под писывающе го договор д иректора ко мпании. В рамках пр иведенной констру кции пору чителем можно сделат ь не только ди ректора компа нии, подп исывающе го от ее име ни договор, н о и другие ко мпании, в котор ых данное л ицо высту пает директ ором. Оди н и тот же гражда нин може т быть д иректором в различных ко мпаниях.
Выполняя в н их функции е диноличного исполн ительного орга на, они в ыражают волю компан ий как хозяйст вующих с убъект ов вовне, в отно шениях с т ретьими л ицами, от их имени де йству ет без довере нности, созда вая для н их своими де йствиями прав а и обязан ности. Соотв етст венно, поименовав в ос новн ом догово ре такие компа нии с у казанием их О ГРН и ИНН, можно у казат ь, что они также принимают на себя обязат ельст во солидарно от вечат ь перед кредито ром по вс ем обяза тельст вам должника на те х же са мых условиях на весь с рок действия ос новного договора и в предела х двух лет с момента е го оконча ния.
Для банка, конеч но, суще ству ет риск оспариван ия заинтере сованными лицами скр ытых оговорок о поручите льстве , в том числе по мот иву злоупот ребления прав ом (ст. 10 Г К РФ), не разумности е го действ ий. У пору чителей при это м сохраняе тся право на регрес с в отно шении всех в ыплаченн ых им су мм.
В случае с мерти основного д олжника кредитор с вои требован ия может а дресоват ь другим долж никам (зало годателя м, поручите лям), а в случа е смерти у казанных лиц - у же к их насле дникам. Как извест но, правила о наследова нии приме няются и к обя затель ствам пору чителя, сме рть которого их не прекраща ет, а дела ет обязанной ст ороно й его наследн иков. Ана логично и в слу чае сме рти залогодат еля, кредитор не теря ет обеспе чения. Права на имущес тво переходя т по нас ледству , и такое иму щество с читаетс я обремененным залог ом.
Поручитель наследодате ля ста новится поручите лем наследн иков лишь в слу чае, е сли он дал согла сие отвеча ть за неисп олнение и ми сво их обязате льств. Р азумеетс я, поручите ль несет отве тственность по дол гам насле додателя пере д кредиторо м в пре делах стоимост и насле дственного иму щества .
В условиях обес печитель ной сделки сле дует предусмотре ть положение о т ом, что она не зависит от условий других с делок и сме рть любо го из долж ников не прекращает обязательс тв. При этом следу ет учитывать , что ответ ственност ь наследников зало годателя или пору чителя дейст вует только в пределах ст оимости наследст венного иму щества , которое к ним пе реходит (с т. 1175 ГК Р Ф). При отс утс твии (недоста точности) насле дственного имущес тва обязат ельст во прекращает ся невозможност ью исполне ния пол ностью или в недос тающе й части насле дственно го имущес тва (п. 1 с т. 416 ГК РФ, Опреде ление Верхов ного Суда РФ от 11.11.2 008 №3 6-В08-26) .
При наличии у должника и мущест ва отсут ствие у него нас ледников по завещанию ил и по зако ну не имеет значения, поскольку такое иму щество приз нается в ыморочным и нас ледуе тся госу дарством. Гос ударс тво встает на место долж ника и отвечае т в пределах с тоимости пе решедш его к нему на следств енного иму щества . К поручителю о бязаннос ти должника не переходят , однако в договоре по ручите льства ничто не мешает с огласоват ь обратное, что не прот иворечит с вободе до говора. В период жиз ни поручитель отвечае т солидарно с должником , а в слу чае его сме рти к нему пере ходят его обязанност и в обяза тельст ве. Закону такое договорн ое ус ловие не противоре чит.
Обычный догово р пору чительст ва без так ого условия прекра щается в случа е смерти должника . Однако по ручитель может дат ь согласи е отвеча ть за должника, за лю бых и ных должник ов, при л юбом измене нии обязат ельст в, за любых насле дников долж ника, а т акже принять на себя само обязат ельств о, и такое у словие соот ветствует закону.
Суды, не соглас ные с т аким условие м, исходят из сле дующег о. Поручите ль отвечае т при нару шении долж ником свои х обязательс тв, в случае его смерти при на личии насле дников и нас ледстве нного иму щества в зыскание кредит ной задолжен ности с него возможн о только в пределах стоимост и наследст венного иму щества , если он дал свое согласие отв ечать за нового долж ника.
Однако данная с удебная практика не явля ется е динообразной . Есть при меры, когда суды вст авали на защиту кредитора, у казывая, чт о принц ип свобод ы договора (ст. 421 Г К РФ) позв оляет с торонам договора поручите льства включать в не го любые ус ловия, не прот иворечащ ие закону . Условие о том, что в с лучае с мерти должн ика и при отс утств ии у него наследн иков поручите ль обяза н погасить дол г, закону не противоре чит.
Вместе с т ем, учитыва я, что большинст во су дов все-т аки данный подхо д не поддерж ивает , кредитору при оформлен ии отноше ний с пору чителем с ледуе т использовать другую конс трукцию. Пору чителя лу чше сделат ь в кредитно м договоре, и тогда е го ответс твенность бу дет с олидарной, он бу дет от вечать в том же объеме и на тех же с амых услов иях, что и долж ник, в том ч исле и после смерт и последнего и при от сут ствии у него наследн иков. В слу чае сме рти должника и при отс утст вии у него насле дников пору читель ст ановится во в сех обязат ельст вах перед кредит ором на его место и обяза н их испо лнить на т ех же у словиях и в том же объеме".
Такое ус ловие кредитору в слу чае спора с поручителем придет ся отст аивать в суде, однако в лю бом случа е, учитыва я наличие п оложительн ых судебн ых прецеденто в по это му вопросу , шанс это сде лать у него есть . Данное ус ловие позволит е му у прочить свое по ложение и п олучить допол нительн ый инст румент защит ы своих интересов.
Также отме тим, что договор поручите льства кредитор вправе за ключить в лю бой моме нт, в том ч исле, ког да должник у же нару шит свое обязатель ство перед ни м. Это связа но с тем, чт о законом не уст ановлено обязате льное требова ние о нео бходимост и заключе ния догово ра поручи тельст ва одновременно с закл ючен ием основно го договора, к оторый о н обеспечива ет, или ранее него. Поэтому договор пору чительс тва можно заключ ить в любо й момент.
Стандартными способами обе спече ния исполнения к редитных обязате льств в банковской практ ике являют ся поручите льство и зал ог, му ниципальные и государс твенные гара нтии и пр. Обя зате льст ва заемщика можно о беспечиват ь независ имой гарантие й от лю бых коммер ческих органи заций, вкл ючая банк и и страхов ые компании, а также обеспечите льным плат ежом (ст . ст. 368, 381.1 Г К РФ). Банк для удобс тва вправе осложнит ь сам кредитн ый договор до полнитель ным и обеспечит ельными обя зательс твами (напр имер, включив в него у словие о залоге имущес тва, ес ли залогодателем од новременно я вляет ся сам за емщик).
Банк вправе т акже заключит ь смешан ный договор залога с поручительс твом в соот ветст вии с п. 3 ст. 421 Г К РФ, поско льку с оединение в рамках од ного договора элементов ра зличн ых договоров позволит ему у регулироват ь различные от ношения в их с овокупн ости, а не п рибегать для этого к разл ичным дог оворным моде лям, что з начительно у прощает весь договор ный процес с.
В договоре пору чительст ва банку необходимо ук азать, чт о поручительс тво действ ует в течение всего срока действия кре дитного до говора и еще в те чение нес кольких лет по его окон чании и рас пространяет ся оно на в се без исключе ния обяза тельст ва заемщика, в ключая обя затель ство по возврат у суммы осн овного до лга, проце нтов за пользова ние, неу стойки и и ных платеж ей. При отс утс твии в договоре пору читель ства у словия о сроке поручитель ство счита ется выданным сроком на г од его выдач и.
В договор пору чительст ва банк сможе т включит ь услов ие о том, что пору читель обя зывает ся перед ними от вечать по всем без ис ключен ия обязат ельств ам заемщика, включая денеж ные и обязате льства по возмещени ю убытков, по выплате неуст ойки, по любым обязательс твам должника, кот орые воз никнут в буду щем (ст. 361 ГК РФ). По о бщему прави лу поручит ель отве чает солидарно, е сли закон ом или дог овором не у ста новлена су бсидиарная ответ стве нность, однако бу дет не ли шним в догово ре поручите льства специально у казат ь на солидарный характе р ответс твенности пору чителя пере д банком.
Отметим, что рос сийское пра во более удобно для кре дитора , чем отдельн ые законодат ельные а кты зарубе жных стра н, которые дл я кред итора предус матривают дополните льные у словия для реа лизации кред итором сво их требован ий к пору чителю. Так, на пример, в ст. 496 Швейцарс кого обязат ельств енного закона на этот счет предусмот рено следу ющее.
Банк по своему усмот рению вправе менять сос тав пору чителей свое го заемщика, чт о никак не затрагивае т объем его пра в в от ношении все х остальных поручителе й, которы й остает ся неизмен ным. Умень шение банком к оличес тва пору чителей заемщи ка, равно как и заме на одних по ручителе й другими, не изменяют к редитны й договор и не относят ся к тем обс тоятель ствам, с которыми ст. 367 Г К РФ связ ывает возможн ость прек ращения по ручитель ства.
Если поручит елями выст упили сразу несколько л иц, то каж дое из них пере д банком отвечае т по самост оятельному договору, и при у довлетворении лю бым из них его требова ний право на взыск ание уплачен ных су мм в порядке регресса к другим пору чителям такж е переход ит, поско льку он заме няет собой фигуру кредитора во вс ех обязате льства х с должником. От метим, что похожие но рмы имеют ся и в зар убежных правопорядка х, напр имер, в § 769 Г ражданс кого уложен ия Германи и "Совмес тное поручите льство" преду смотрено на этот сче т след ующее за коноположен ие: если нес колько лиц в ысту пят поручителя ми по одному обязатель ству , они отвечают ка к солидарные д олжники, даже если не приму т поручите льство с овместно.
Помимо этого, ба нк такж е может ис пользовать т акой инстру мент, как с крытая огово рка о пору чительст ве, включая ее в кредитны й договор или даже в сам до говор поручите льства с участ ием компаний. Та кая оговорка вк лючает ся в те кст основного д оговора с у казанием на т о, что лицо, подписавшее договор от имени то й или ино й стороны, сч итает ся с ней с олидарно обяза нной по вс ем или всего с рока его де йствия и в течение несколь ких лет по его ок ончании. Возможность заключе ния догово ра с расс матриваемым у словием зако ном прям о не преду смотрена, о днако и не п ротивореч ит ему , следоват ельно, признаетс я допуст имой в силу принци па свободы до говора (ст . 421 ГК РФ).
Оговорка о пору чительст ве дает банку дополните льную гара нтию защ иты своих прав и зако нных интерес ов на слу чай, если ее конт рагент на рушит свои обязатель ства. У казанная оговор ка по своей юридиче ской силе ра внозначна двуст ороннему договору пору чительст ва и избавляет от необходим ости его отде льного за ключения. Пр и этом нет необход имости ли цо, ставше е поручите лем, в ос новном договоре в ыделят ь отдельно й строко й в конце текс та договора, где сторон ы ставят свои подписи , посколь ку та кого требования зак он не преду сматрива ет. Более того, на заключе ние догово ра поручите льства в виде отде льного доку мента представите ль контрагента может и не со гласить ся, в то вре мя как огово рку о принят ии пору чительст ва, имплементиро ванну ю в текс т основного дог овора и поме щенную сре ди множе ства е го условий, он мож ет попрос ту не за метить.
Заявление дире ктора компа нии о нес огласии со с воим поручит ельством т олько на стадии предъя вления к нему т ребований кредиторо м су д также оценивает в п ользу кредитора .
Тот факт, что пору читель не заметил дан ного у словия при подписании д оговора, не и меет прав ового значе ния, поскольк у граж данское зако нодательс тво не преду сматрива ет так ого основания отка за от исп олнения при нятого обяза тельст ва, как при заклю чении до говора в нимания на то или ин ое его ус ловие. Гражда не (физические лица) и юридическ ие лица приоб ретают и осущес твляют свои гражданс кие права своей волей и в своем и нтересе . Они свободны в у ста новлении своих пра в и обязан ностей на основе до говора и в о пределени и любых не противоре чащих законо дательс тву условий до говора.
Дополнительно в пользу кре дитора в такой ситу ации буде т свидет ельств овать подписание дог овора на каж дой стра нице или его прошивка с проставле нием подписе й на оборот е прошито го докумен та. Од нако даже е сли договор не будет прошит или подписан на каждой стра нице, это обс тояте льство не да ет оснований директору ссылатьс я на то, что пору чительст во не возник ло, посколь ку закон не содержит т аких обяза тельных треб ований к форме догово ра, как пр оста вление подпис и сторон на к аждой с транице или прошивание в сех стра ниц.
Дополнительны м аргументом в поль зу кредитора о допус тимости включе ния рассма триваемой оговорки в основной договор между компан иями бу дет ссылка на тот факт . Поскольку директор ком пании ею в ладеет полностью или частично, определяет и контрол ирует напра вления ее хозяйственно й деятель ности, то це лесообразнос ть при нятия им на се бя пору чительст ва по ее обязат ельст вам вытека ет из факта корпора тивного у частия в ней.
Свою предпри нимательску ю деят ельность он ве дет посредс твом уча стия в компан ии, поэтому выдача по е е обязате льства м поручитель ства обу словлена таким уча стием. При этом у становле нная ограниче нная ответ ственност ь владельца компании (в пре делах стои мости внесе нного вклада, кроме случа я доведения ее до банкротс тва) в данном слу чае не имеет никакого зна чения, поско льку владелец компа нии вправ е доброволь но принят ь на себя до полните льную отве тстве нность по ее обяза тельст вам в рамка х договора пору чительст ва.
Если поручит ель ссылае тся на т о, что при заключен ии основ ного договора он был вве ден в заблу ждение, вклю ченная в т екст догов ора ог оворка о пору чительс тве явля ется не справедливой и ущемля ет его права, то с вою позици ю он должен будет подтвердить кон кретными доказатель ствами (с т. 56 ГПК РФ) .
Заключение догов ора с рас сматрива емым условием я вляется соблюде нием простой письменно й формы до говора пору чительст ва, посколь ку закон не предус матривает его обязатель ное оформлен ие в виде одн ого доку мента, под писанного обе ими стор онами. Как с праведливо ука зывает Бе лов В.А., "важно... чт обы в письменном в иде нашли от ражение ка к воля пору чителя обяза ться, т ак и воля кред итора пр инять та кое обязате льство".
Правомерность заключения д оговора с подобным у словием подтверждае тся слож ившейся в наст оящее время судебной практикой. За кон предус матривает единственное у словие для по ручитель ства - в силу ст. 361 Г К РФ оно долж но быть совершено в письмен ной форме, нес облюде ние письме нной формы договора по ручите льства влечет е го недействитель ность. Других спе циальных у слови й для догово ра поручитель ства за конодательс твом не пре дусмотре но. Включение оговорк и о принятии поручительс тва в ос новной договор считае тся с облюдением пис ьменной фор мы догов ора пору чительст ва (Апелляцион ное определе ние Московс кого городс кого су да от 30.10.20 13 по делу №11-2133 4).
Волеизъявлен ия теку щего руководите ля на приня тие пору чительст ва не было, посколь ку он не представля л в тот момент компа нию, од нако и прежн ий руковод итель сможе т заявить о том, что о н давал согласие отве чать за нее только в перио д осу ществле ния полномочий ру ководит еля. В связи с этим лу чше такие фор мулировки не использова ть и не пр оверять лишний раз л ояльност ь к себе с уда.
В связи с этим к редитору в договоре целе сообразн о обознач ить подсуднос ть для все х случа ев: например, ко нкретн ый арбитражн ый суд на случай с пора с компан ией и ко нкретный су д общей юр исдикции в с лучае с пора с поручите лем или о дновременн о с ним и компание й.
Включая оговорку о пору чительст ве в основно й договор, банку следу ет срок действия пору чительств а и пределы отв етст венности пору чителя сдела ть макс имально возможн ыми. Как изве стно, ср ок пору чительст ва не следу ет ограничиват ь сроком действ ия ос новного дог овора, посколь ку нару шенные обязат ельст ва могут су ществовать и после прекращен ия договора. Форму лируя у словие об объеме ответс твенности по ручителя , следуе т указыват ь все обяза тельства долж ника по основн ому договору (у плата суммы основ ного дол га, процентов, неу стойки, возме щение у бытков и др.) и ли добавить ог оворку о том, что пору чительс тво распрост раняетс я на все бе з исключе ния обязат ельства должника перед кред итором.
Кроме того, нео бходимо т акже у казать, что пору чительс тво сохраняе т силу и в с лучае , если стороны основ ного договора внес ут в него изме нения ил и дополнения, либо прекрат ят его полностью ил и в част и, поскольк у поручите ль при отс утс твии своего соглас ия не долже н отвечать в случа е, если у величится размер его ответ ственност и.
Такая возможност ь прямо п редус мотрена п. 16 П остановле ния Плену ма ВАС РФ от 12 .07.2012 № 42 "О некоторых воп росах разреше ния спо ров, связа нных с пору чительст вом", в силу которого до говор пору чительст ва может предусма тривать за ранее данное согла сие пору чителя в с лучае изменения обязат ельств а отвечать перед кредитором на измене нных услов иях.
Если указанные предел ы изменения обязат ельст ва в договоре поручитель ства не у ста новлены, но обеспече нное обязате льство изме нилос ь, то поручит ель отве чает перед к редитором на первоначаль ных у словиях обеспе ченного обяза тельст ва.
Банк такж е может ра сширить поручите льство ин ым образом, у величив к руг обязан ных перед со бой лиц за с чет все того же под писывающе го договор д иректора ко мпании. В рамках пр иведенной констру кции пору чителем можно сделат ь не только ди ректора компа нии, подп исывающе го от ее име ни договор, н о и дру гие компании, в котор ых данное лицо в ысту пает дирек тором. Оди н и тот же граж данин мож ет быть д иректором в различн ых компаниях.
Выполняя в н их функции е диноличного исполн ительного орга на, они в ыражают волю компан ий как хозяйст вующи х субъект ов вовне, в отно шениях с третьими л ицами, от их имени дейст ву ет без дове ренности, созда вая для н их своими де йствиями прав а и обязан ности. Соот ветст венно, поименовав в ос новном д оговоре такие к омпании с у казанием и х ОГРН и ИНН, можно у казат ь, что они также принимают на себя обязат ельст во солидарно от вечать перед кредито ром по вс ем обяза тельст вам должника на те х же са мых условиях на весь срок действия ос новного договора и в пределах дву х лет с момента е го оконча ния.
Для банка, конеч но, суще ству ет риск оспариван ия заинтере сованными лицами скр ытых оговорок о поручите льстве , в том числе по мот иву злоупот ребления прав ом (ст. 10 Г К РФ), не разумности е го действ ий. У пору чителей при это м сохраняе тся прав о на регрес с в отно шении всех в ыплаче нных им су мм.
В случае с мерти основного д олжника кредитор с вои требован ия может а дресоват ь другим долж никам (зало годателя м, поручите лям), а в случа е смерти у казанных лиц - у же к их насле дникам. Как извест но, правила о наследова нии приме няются и к обя затель ствам пору чителя, сме рть которого их не прекраща ет, а дела ет обязанной стор оной его насле дников. А налогично и в слу чае с мерти залогода теля, кредитор не те ряет обес печения. Права на имущес тво переходят по насле дству , и такое иму щество с читаетс я обремененным залог ом.
Поручитель наследодате ля ста новится поручите лем наследн иков лишь в слу чае, е сли он дал согла сие отвеча ть за неисп олнение и ми сво их обязате льств. Р азумеетс я, поручите ль несет отве тственность по дол гам наследода теля пере д кредиторо м в пре делах стоимос ти насле дственного иму ществ а.
В условиях обес печитель ной сделки сле дует предусмотре ть положение о т ом, что она не зависит от условий других с делок и сме рть любо го из долж ников не прекращает обязательс тв. При этом следу ет учитывать , что ответ стве нность наследников зало годателя или пору чителя дейст вует только в пределах ст оимости нас ледстве нного иму ществ а, которое к ним пе реходит ( ст. 1175 ГК РФ). При отс утс твии (недоста точности) нас ледстве нного имущест ва обязате льст во прекращает ся невозможност ью исполне ния пол ностью или в недос тающе й части насле дственно го имуще ства (п. 1 с т. 416 ГК Р Ф, Опреде ление Верхов ного Суда РФ от 1 1.11.2008 №3 6-В08-26) .
При наличии у должника и мущест ва отсут ствие у него нас ледников по завещанию ил и по зако ну не имеет значения, поскольку такое иму щество приз нается в ыморочным и нас ледуе тся госу дарством. Госу дарст во встает на мест о должника и отвечае т в пределах с тоимости перешедш его к нему наследств енного иму щества . К поручителю о бязанност и должника не переходя т, однако в договоре поручит ельств а ничто не мешает согласоват ь обратное, чт о не прот иворечит свободе договора . В период жиз ни поручите ль отвечае т солидарно с должником , а в слу чае его сме рти к нему пере ходят его обязанност и в обязат ельств е. Закону такое договорн ое ус ловие не противоре чит.
Обычный догово р пору чительст ва без так ого условия прекра щается в случа е смерти должника . Однако по ручитель может дат ь согласи е отвеча ть за должника, за лю бых и ных должник ов, при л юбом измене нии обязат ельств , за любых насле дников д олжника, а т акже принять на себя само обязат ельств о, и такое у словие соот ветствует закону.
Суды, не соглас ные с т аким условие м, исходят из сле дующег о. Поручите ль отвечае т при нару шении долж ником свои х обязательс тв, в случае его смерти при наличии насле дников и наследстве нного иму щества в зыскание кредит ной задолжен ности с него возможн о только в пределах стоимост и наследст венного иму щества , если он дал свое согласие отв ечать за нового долж ника.
Однако данная с удебная практика не явля ется е динообразной . Есть при меры, когда суды вст авали на защиту кредитора, у казывая, чт о принц ип свобод ы договора (ст. 421 ГК РФ) позв оляет с торонам договора поручите льства включать в него любые ус ловия, не прот иворечащ ие закону . Условие о том, что в слу чае с мерти должн ика и при отс утств ии у него наследн иков поручит ель обяза н погасить дол г, закону не прот иворечит.
Вместе с т ем, учитыва я, что большинст во су дов все-т аки данный подхо д не поддерж ивает , кредитору при оформлен ии отноше ний с пору чителем сле дует использовать другую конс трукцию. Пору чителя лу чше сделат ь в кредитно м договоре, и тогда е го ответс твенность бу дет с олидарной, он бу дет от вечать в том же объеме и на тех же с амых услов иях, что и долж ник, в том ч исле и после смерт и последнего и при отс утствии у него наследн иков. В слу чае сме рти должника и при отс утст вии у него насле дников пору читель ст ановится во в сех обязат ельства х перед кре дитором на его место и обяза н их испо лнить на т ех же у словиях и в том ж е объеме ".
Такое ус ловие кредитору в слу чае спора с поручителе м придется отст аивать в суде, однако в лю бом случа е, учитыва я наличие п оложительн ых судебн ых прецедентов по этому вопросу , шанс это сде лать у него есть . Данное ус ловие позволит е му у прочить свое по ложение и п олучить допол нительны й инстру мент защит ы своих интересов.
Также отме тим, что договор поручите льства кредитор вправе за ключить в лю бой моме нт, в том ч исле, ког да должник у же нару шит свое обязатель ство перед ни м. Это связа но с тем, чт о законом не уст ановлено обязате льное требова ние о нео бходимости заключе ния догово ра поручи тельст ва одновременно с закл ючен ием основно го договора, к оторый о н обеспечива ет, или ра нее него. Поэт ому договор пору чительс тва можно зак лючить в любо й момент.