84
явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик
утрачивает интерес к договору (п. 3 ст. 1289 ГК РФ).
Ряд особенностей предусмотрен в отношении ответственности сторон
по данному договору. Так, в качестве примеров возможных нарушений
договора авторского заказа можно привести такие, как невыполнение
авторами работ по созданию произведений в определенный срок,
отступление от указаний заказчика.
В соответствии с п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее
обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет
ответственность при наличии вины, кроме случаев, когда законом или
договором предусмотрены иные основания ответственности.
При определении размера ответственности авторов произведения по
рассматриваемому договору необходимо исходить из специальной нормы
закона о том, что она ограничена суммой реального ущерба (п. 1 ст. 1290 ГК
РФ).
В случае если нарушен договор авторского заказа, который был
заключен на безвозмездной основе, за издателем признается право на
возмещение понесенных им денежных расходов.
В рамках ненадлежащего исполнения обязанностей по договору также
возможны случаи нарушения интеллектуальных прав и иных лиц. Так,
например, это будет иметь место, если исполнитель при создании объекта
авторских прав использовал результаты интеллектуальной деятельности без
согласия их авторов или иных правообладателей. На наш взгляд, указанное
выше ограничение ответственности не распространяется на такого
исполнителя, который по договору гарантировал наличие у него авторских
прав на результат интеллектуальной деятельности, а на самом деле ими не
обладал, поскольку в силу ст. 1228 ГК РФ он не может считаться автором.
Основным видом нарушения договора со стороны заказчика является
невыплата авторского вознаграждения или его выплата не в полном объеме.
85
В этом случае на соответствующую сумму подлежат начислению проценты,
определяемые по правилам ст. 395 ГК РФ.
Указанные специальные положения, которые применяются в рамках
конструкции авторского заказа, не могут быть распространены на отношения
по созданию произведений, когда сторонами договора являются
исполнитель, который не является автором, и заказчик. В настоящий момент
подобные отношения (когда исполнитель не является автором произведения)
регулируются нормами о произведениях, созданных по заказу (ст. 1296 ГК
РФ).
Речь идет о второй разновидности договоров в рамках группы
договоров по созданию результатов интеллектуальной деятельности -
договоре заказа на создание результата интеллектуальной деятельности. В
рамках данной договорной конструкции выделяются также договоры для
топологии, созданной по заказу (ст. 1463 ГК РФ), промышленного образца,
созданного по заказу (ст. 1372 ГК РФ), селекционного достижения,
созданного, выделенного или выявленного по заказу (ст. 1431 ГК РФ).
Так, согласно п. 1 ст. 1296 ГК РФ исключительное право на
произведение, созданное по договору, предметом которого было его создание
(по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком
(исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
Важным отличием этого договора от авторского заказа является то, что
исполнителем по нему является не сам автор, а иное лицо. Данная правовая
конструкция является типичной для случаев заказа на создание большинства
произведений, когда сторонами договора выступают юридические лица
(например, разработка интернет-сайта, которая осуществляется по заказу
юридического лица специализированной организацией).
Законодателем сделана особая оговорка относительно сферы
применения норм рассматриваемой ст. 1296 ГК РФ. В п. 5 этой статьи
указывается, что ее правила не распространяются на договоры, в которых
подрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения, т.е. речь идет
86
о классических договорах авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Такое указание
сделано не случайно, поскольку в судебной практике имели место случаи,
когда отношения, возникающие из заключенного между юридическими
лицами договора на создание произведения по заказу, неверно
квалифицировались как правоотношения из договора авторского заказа.
1
Договор заказа на создание результата интеллектуальной деятельности
является консенсуальным, возмездным или безвозмездным (действует
презумпция возмездности), двусторонним или односторонним (в случае, если
он является безвозмездным).
Предметом договора являются действия подрядчика (исполнителя) по
созданию результата интеллектуальной деятельности и отчуждению
исключительного права или предоставлению заказчику права использовать
созданный объект.
Кроме того, существенным для данного договора следует признать
условие о сроке. Несмотря на отсутствие в специальных нормах ГК РФ о
договорах заказа на создание результатов интеллектуальной деятельности
правил, которые напрямую бы регулировали указанный аспект, к данному
выводу следует прийти по аналогии закона (ст. 6 ГК РФ) - во всех договорах,
предусматривающих создание объектов гражданских прав, срок является
существенным условием (п. 1 ст. 708, ст. ст. 773, 783, п. 1 ст. 1289 ГК РФ).
Как и в договоре авторского заказа, важное значение в договоре заказа
на создание результата интеллектуальной деятельности имеет условие о
цене, поскольку по общему правилу указанный договор является возмездным
(п. 3 ст. 423 ГК РФ). Презумпция возмездности договора заказа в том числе
означает, что если стороны не согласовали размер вознаграждения автора, то
цена договора может определяться исходя из общих правил п. 3 ст. 424 ГК
РФ ("цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за
аналогичные товары, работы или услуги").
1
Постановления ФАС МО от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-17167/10-5-115; ФАС УО от 20 апреля 2010 г. по
делу N А60-21914/2009-С7 // СПС "КонсультантПлюс".
87
Применительно к возмездности договора заказа на создание результата
интеллектуальной деятельности необходимо отметить, что поскольку
подрядчиком (исполнителем) по такому договору может являться
юридическое лицо, не допускается:
1) безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях
между коммерческими организациями, если ГК РФ не предусмотрено иное
(п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ);
2) безвозмездное предоставление права использования результата
интеллектуальной деятельности в отношениях между коммерческим
организациями на территории всего мира и на весь срок действия
исключительного права на условиях исключительной лицензии, если ГК РФ
не предусмотрено иное (п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ).
Следовательно, договор заказа на создание результата
интеллектуальной деятельности не может быть безвозмездным лишь в
случае, когда заказчик и подрядчик (исполнитель) являются коммерческими
организациями и исключительное право на создаваемый объект перейдет к
заказчику. В остальных случаях (например, когда заказчиком является
некоммерческая организация), договор может быть безвозмездным.
В отношении формы данного договора, в отсутствие специальных
норм, применяются общие правила о форме сделки (ст. ст. 158 - 165 ГК РФ).
В случае нарушения обязательств в отношении произведений,
созданных по заказу (ст. 1296 ГК РФ), применяются общие положения об
ответственности (а не специальные нормы об ответственности авторов,
поскольку стороной рассматриваемых договоров не может быть это лицо).
Наиболее характерными формами гражданско-правовой ответственности
являются взыскание неустойки, возмещение убытков, взыскание процентов
за пользование чужими денежными средствами и др.
Так, по договору заказа на создание произведения сторона,
нарушившая обязательство (должник), обязана возместить кредитору
убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением
88
обязательства (ст. 393 ГК РФ). В отличие от рассмотренных выше правил о
взыскании с авторов только реального ущерба, в данном случае лицо, право
которого было нарушено (кредитор), вправе требовать полного возмещения
убытков, которые включают в себя как реальный ущерб (расходы, которые
потерпевшее лицо либо произвело, либо должно будет произвести для
устранения последствий правонарушения), так и упущенную выгоду
(недополученные доходы) (п. 2 ст. 15 ГК РФ).
В случае неисполнения (когда произведение не создано) или
ненадлежащего исполнения (если произведение создано не полностью либо
создано не в полном соответствии с заданием) должник по
соответствующему обязательству, как правило, несет ответственность без
учета вины. Это обусловлено тем, что сторонами в рассматриваемой
договорной конструкции обычно являются юридические лица -
коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую
деятельность. В данном случае ответственность наступает, если лицо не
докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие
непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
В случае невыплаты вознаграждения или его выплаты не в полном
объеме так же, как и при нарушении любого денежного обязательства, на
соответствующую сумму подлежат начислению проценты, определяемые по
правилам ст. 395 ГК РФ.
Помимо этого, в договоре может быть предусмотрено, что сторона,
нарушившая обязательство, обязана уплатить за это неустойку. Неустойка
может уплачиваться за нарушение обязательства как исполнителем, так и
заказчиком. Ее размер согласовывается сторонами (ст. ст. 330 - 331 ГК РФ)
В случае ненадлежащего исполнения должником своих обязанностей,
на основании диспозитивной нормы п. 2 ст. 396 ГК РФ, уплата убытков и
возмещение неустойки не освобождают его от исполнения обязательства в
натуре. Так, например, если исполнитель по этому договору организовал
создание объекта, который по некоторым параметрам отличается от того,
89
который требовался заказчику по условиям их соглашения, после
возмещения соответствующих убытков он по общему правилу должен
исправить эти недостатки, что будет рассматриваться как исполнение
обязательства в натуре.
3. Третьей правовой формой создания результатов интеллектуальной
деятельности по договору является создание таких объектов при выполнении
работ по иным договорам (отличным от договора авторского заказа и
договора заказа на создание результата интеллектуальной деятельности).
В частности, указанная правовая форма предусмотрена ст. 1297 ГК РФ,
нормы которой регулируют отношения, связанные с созданием
произведением при выполнении работ по договору подряда либо договору на
выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или
технологических работ.
Так, исключительные права на произведения, созданные при
выполнении договора подряда либо договора на выполнение научно-
исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ,
которые прямо не предусматривали создание такого произведения,
принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и
заказчиком не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1297 ГК РФ).
Подобные правила предусматриваются для изобретений, полезных
моделей и промышленных образцов, созданных при выполнении договора
подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-
конструкторских или технологических работ, которые прямо не
предусматривали их создание (ст. 1371 ГК РФ); для топологий интегральных
микросхем, созданных при выполнении соответствующих договоров (ст.
1462 ГК РФ); для секретов производства (ноу-хау), полученных или
выполненных по указанным договорам (ст. 1471 ГК РФ).
По договору на выполнение научно-исследовательских работ
исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием
заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-
90
конструкторских и технологических работ - разработать образец нового
изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а
заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).
Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения
исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его
этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК РФ). По юридической природе
рассматриваемый договор является консенсуальным, двусторонним и
возмездным.
Исходя из общих норм, посвященных рассматриваемым договорам,
условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-
конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам
и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной
собственности) (п. 4 ст. 769 ГК РФ).
Предметом договора на выполнение научно-исследовательских работ
является проведение научного исследования, обусловленного техническим
заданием заказчика. В техническом задании указываются направление
исследования, цели, задачи, вопросы (проблемы), которые ставятся перед
исполнителями, и проч.
Предметом договора на выполнение опытно-конструкторских и
технологических работ является разработка образца нового изделия,
конструкторской документации на него или новой технологии,
обусловленной техническим заданием. В техническом задании указываются
технические характеристики и технико-экономические показатели образца,
отдельные требования к разрабатываемой документации и др.
1
В литературе отмечается, что в отличие от договора подряда, где
предмет является определенным, предмет договора на выполнение научно-
исследовательских и опытно-конструкторских работ является определимым
1
Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2011. Т. 2; СПС
"КонсультантПлюс".
91
(поскольку в момент заключения договора не может быть известен результат
и пути его достижения).
К срокам выполнения и к цене работ, а также к последствиям неявки
заказчика за получением результатов работ применяются правила ст. ст. 708,
709 (общие правила, по определению цены и срока к договорам подряда) и
738 ГК РФ (по правилам, предусмотренным для договора бытового подряда).
Отношения, возникающие по поводу выполнения научно-исследовательских
работ, опытно-конструкторских и технологических работ для
государственных или муниципальных нужд регулируются правилами § 5 гл.
37 ГК РФ, посвященных подрядным работам для государственных или
муниципальных нужд (ст. ст. 763 - 768 ГК РФ) (ст. 778 ГК РФ).
Исполнитель обязан провести научные исследования лично. Он вправе
привлекать к исполнению договора на выполнение научно-
исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика (п. 1 ст.
770 ГК РФ).
Права и обязанности сторон предусмотрены в положениях,
посвященных рассматриваемым договорам в части второй ГК РФ (ст. ст. 773,
774 ГК РФ). Права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым
предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной
деятельности, определяются в соответствии с правилами разд. VII четвертой
части ГК РФ (п. 3 ст. 772 ГК РФ).
В случае если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается
невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не
зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ,
проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные
договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не
свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК
РФ).
В законе также предусматриваются последствия невозможности
продолжения опытно-конструкторских и технологических работ - если в ходе
92
их выполнения обнаруживается возникшая не по вине исполнителя
невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан
оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).
Исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение
рассматриваемых договоров при наличии вины - если исполнитель не
докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 401 ГК РФ).
Помимо этого, законом установлены особенности определения убытков,
причиненных исполнителем заказчику: они возмещаются в пределах
стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором
предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости
работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях,
предусмотренных договором (п. 2 ст. 777 ГК РФ).
Завершает группу договоров о создании произведений
государственный или муниципальный контракт (четвертая правовая форма
создания произведения по договору) (ст. 1298 ГК РФ). Данный вид сделки
традиционно для гражданского законодательства выделяется в особую
категорию с целью установления специальных правил, обусловленных
спецификой субъектного состава соответствующих отношений.
ГК РФ предусматривает положение об обязательной государственной
регистрации залога исключительных прав на подлежащие в соответствии с
Гражданским кодексом государственной регистрации результаты
интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (п. 2 ст. 1232
ГК РФ). При этом согласно п. 3 ст. 1232 ГК РФ регистрация залога права
осуществляется посредством регистрации соответствующего договора.
Государственной регистрации подлежат договоры залога таких
объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы,
товарные знаки, знаки обслуживания и топологии интегральных микросхем.
Государственная регистрация залога исключительных прав
осуществляется в соответствии с правилами разд. VII ГК РФ.
93
В случае государственной регистрации залога исключительного права
на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак,
знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной
микросхемы в заявлении сторон договора или в документе, приложенном к
заявлению одной из сторон договора, указываются (п. 8 Правил):
1
а) срок действия договора залога;
б) ограничения права залогодателя использовать изобретение,
полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак
обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы
либо распоряжаться исключительным правом.
После регистрации договора о залоге исключительного права сведения
о зарегистрированном договоре, в том числе о сроке его действия, вносятся в
соответствующие Государственные реестры и публикуются в официальных
бюллетенях Роспатента.
В течение срока действия договора о залоге исключительного права
при рассмотрении заявлений правообладателя о распоряжении
исключительном правом, например, путем отчуждения, предоставления
права использования, последующего залога и т.д., осуществляется проверка
выполнения условия о том, что права, являющиеся предметом договора, не
выходят за пределы имеющихся у стороны договора прав. По окончании
действия договора о залоге исключительного права такая проверка на
ограничение возможности распоряжения исключительным правом, которая
была предусмотрена договором о залоге, не проводится.
Таким образом, можно сделать общие выводы.
1. Институт государственной регистрации результатов
интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации как правовой
институт регулирует отношения по поводу возникновения, изменения,
обременения и прекращения прав, основывается на правовых принципах,
1
Утверждены Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2015 г. N 1416.