62
дении исключительного права.
Возможность получения предмета залога в собственность залогодержа-
теля предусмотрена также статьей 350 ГК РФ, в соответствии с которой при
объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе приобрести за-
ложенное имущество у залогодателя и зачесть в счет покупной цены свои
требования, обеспеченные залогом. Поскольку к такому соглашению приме-
няются правила о договоре купли-продажи, то переход права может быть за-
регистрирован как договор об отчуждении. При объявлении несостоявшими-
ся повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за со-
бой. В этом случае представляется, что переход исключительного права мо-
жет быть зарегистрирован Роспатентом по процедуре государственной реги-
страции перехода права без договора с правообладателем.
Требования залогодержателя в случае неисполнения залогодателем пре-
дусмотренных договором обязательств могут быть удовлетворены и во вне-
судебном порядке. Однако такой порядок должен быть предусмотрен либо в
договоре о залоге, либо в дополнительном соглашении к нему, которое мо-
жет быть заключено в любое время (п. 2 ст. 349 ГК РФ). Стоит отметить, что
в отношении таких объектов, как изобретения, полезные модели, промыш-
ленные образцы, товарные знаки, топологии интегральных микросхем, такое
дополнительное соглашение должно быть зарегистрировано Роспатентом.
Представляется, что в договоре залога, предусматривающем возмож-
ность внесудебного порядка обращения взыскания на заложенные исключи-
тельные права, либо в соглашении о внесудебном порядке обращения взы-
скания стороны вправе предусмотреть, например, следующие положения:
1) залогодержатель продает предмет залога третьему лицу без проведе-
ния торгов, в том числе посредством продажи заложенных прав по договору
комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером, с
удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного его залогом обяза-
тельства;
2) предмет залога поступает в собственность залогодержателя или лица,
63
указанного залогодержателем, на основании заключения договора об отчуж-
дении исключительного права.
В целях реализации заложенных исключительных прав посредством
продажи с торгов или по договору комиссии залогодержатель вправе заклю-
чать от своего имени все необходимые для этого и соответствующие его пра-
воспособности сделки. Стороны также вправе урегулировать такие вопросы,
как оценка заложенных прав, необходимость привлечения независимого
оценщика, цена продажи на торгах, начальная цена (цена реализации по до-
говору комиссии) либо порядок ее определения и другие вопросы.
Результаты проведения оценки могут быть обжалованы заинтересован-
ными лицами в порядке, установленном законодательством Российской Фе-
дерации. Если обращение взыскания осуществляется во внесудебном поряд-
ке, стороны могут установить срок, в течение которого должна быть осуще-
ствлена реализация заложенных исключительных прав, или такая реализация
должна быть осуществлена в разумный срок.
"В случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взы-
скания на заложенное имущество во внесудебном порядке обращение взы-
скания на заложенное имущество во внесудебном порядке допускается, если
иное не предусмотрено законом, на основании исполнительной надписи но-
тариуса в порядке, установленном законодательством об исполнительном
производстве". Приведенная норма была введена Федеральным законом от
30 декабря 2008 года N 306-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законо-
дательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием по-
рядка обращения взыскания на заложенное имущество", которым также были
внесены изменения в Закон о залоге и Основы законодательства Российской
Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года N 4462-1. Однако на практи-
ке применение исполнительной надписи нотариуса может быть достаточно
затруднительным, поскольку в первую очередь она может быть совершена
нотариусом, если представленные документы подтверждают бесспорность
задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем. Как
64
следует из положений статьи 91 Основ законодательства Российской Феде-
рации о нотариате
1
, при совершении исполнительной надписи на договоре
залога нотариус должен известить залогодателя о предстоящем ее соверше-
нии, направив соответствующее уведомление, и предоставить ему семиднев-
ный срок с даты получения указанного уведомления для заявления возраже-
ний. При отсутствии возражений залогодателя требование залогодержателя
считается бесспорным, если из содержания представленных документов или
иных имеющихся у нотариуса данных не вытекает иное. При поступлении
возражений залогодателя нотариус оценивает его доводы на предмет наличия
признака бесспорности относительно требований залогодержателя и при его
отсутствии отказывает в совершении исполнительной надписи. По крайней
мере до настоящего времени в Роспатент не поступали документы на госу-
дарственную регистрацию перехода исключительного права на объекты ин-
теллектуальной собственности в результате обращения взыскания на основа-
нии исполнительной надписи нотариуса.
При заключении договора о залоге исключительных прав на товарные
знаки следует учитывать возможность введения потребителя в заблуждение
относительно товара или его производителя при обращении взыскания и пе-
реходе исключительного права на товарный знак другому лицу в ситуации,
когда правообладатель "закладывает" исключительные права на товарный
знак, сохраняя за собой право на сходный товарный знак, зарегистрирован-
ный в отношении однородных товаров и (или) услуг.
Залогодержателем по договору залога является кредитор по обеспечен-
ному залогом обязательству. Совпадение в одном лице кредитора по основ-
ному обязательству и залогодержателя вытекает непосредственно из конст-
рукции залога. Уступка залогодержателем своих прав по договору залога
другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования
к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (п. 2 ст. 335
1
Основы законодательства Роـссـийـскـой Федерации о ноـтаـриـатـе (утв. ВС РФ 11ـ.0ـ2.ـ19ـ93 N 4462-1) (в реـд. ФЗ
от 03ـ.0ـ7.ـ20ـ16 N 361-ФЗ) //Ведомости СНД и ВС РФ. 19ـ93ـ. N 10. Ст. 35ـ7; Собрание законодательства РФ.
20ـ16ـ. N 27 (чـасـть II). Ст. 42ـ94ـ.
65
ГК РФ). В соответствии со статьей 351 ГК РФ залогодержатель может потре-
бовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства:
- если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он
был оставлен, не в соответствии с условиями договора о залоге;
- в случае нарушения залогодателем правила о замене предмета залога
(ст. 345 ГК РФ);
- если произошла утрата предмета залога при обстоятельствах, за кото-
рые залогодержатель не отвечает, и залогодатель не воспользовался правом,
предусмотренным пунктом 2 статьи 345 ГК РФ о возможности восстановить
предмет залога или заменить его равноценным;
- в случае обращения взыскания на заложенное имущество по требова-
ниям, обеспеченным последующим залогом;
- в случае нарушения залогодателем правила о последующем залоге (ст.
342 ГК РФ);
- если залогодатель не выполнил свои обязанности по содержанию ос-
тавленного у него предмета залога, предусмотренные подпунктами 1 и 2
пунктов 1 и 2 статьи 343 ГК РФ;
- если залогодатель нарушил правила о распоряжении заложенным иму-
ществом (п. 2 ст. 346 ГК РФ).
В трех последних случаях залогодержатель не только может потребовать
досрочного исполнения основного обязательства, но и имеет право досрочно
обратить взыскание на предмет залога.
Залогодателем может быть как должник по основному обязательству, так
и третье лицо, давшее согласие заложить принадлежащие ему исключитель-
ные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индиви-
дуализации в обеспечение обязательств должника. Таким образом, к участ-
никам кредитного договора (договора займа), помимо заемщика и кредитора,
в том числе банка, могут относиться и третьи лица, которые, не являясь (лич-
но) должниками, предоставляют для этого должника обеспечение.
Что касается инвестирования инновационных проектов, то в настоящее
66
время возникают ситуации, когда под залог исключительных прав на резуль-
таты интеллектуальной деятельности, как правило, патенты на изобретения,
принадлежащие, например, научной организации или созданному ею обще-
ству, государственная корпорация или крупная государственная компания в
целях реализации государственной политики и развития инновационной ин-
фраструктуры, а также проектов создания перспективных технологий в рам-
ках договора о создании общества вносит в уставный капитал залогодателя
денежный вклад в рамках договора об осуществлении прав участников обще-
ства.
Одним договором о залоге исключительного права, заключенным между
залогодателем и залогодержателем, может быть обеспечено исполнение двух
и более обязательств, вытекающих, например, из нескольких кредитных до-
говоров. Прямого запрета на возможность заключения такого договора в от-
ношении объектов интеллектуальной собственности законодательством не
предусмотрено. В этой ситуации можно учесть практику рассмотрения ар-
битражными судами споров, связанных с договором об ипотеке.
Согласно пункту 8 информационного письма Президиума Высшего Ар-
битражного Суда Российской Федерации от 28 января 2005 года N 90 "О
практике рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с догово-
ром об ипотеке"
1
залогодержатель и залогодатель вправе заключить один до-
говор о залоге недвижимого имущества в обеспечение нескольких кредитных
договоров. В случаях когда в течение всего срока действия договора об ипо-
теке кредитором по всем обеспечиваемым ипотекой обязательствам остается
одно и то же лицо, являющееся залогодержателем, проблема очередности
ипотек и, соответственно, очередности прав залогодержателя-кредитора ре-
шается достаточно просто - по выбору залогодержателя. Вместе с тем в слу-
чае, когда в результате соглашения об уступке или перехода прав в силу за-
кона права требования по одному из обязательств, обеспеченному ипотекой,
1
Информационное письмо Прـезـидـиуـма ВАС РФ от 28ـ.0ـ1.ـ20ـ05 N 90 «Оـбзـор практики рассмотрения
арـбиـтрـажـныـми судами споров, свـязـанـныـх с договором об ипـотـекـе» //Вестник ВАС РФ. 20ـ05ـ. N 4.
67
переходят от первоначального кредитора-залогодержателя к новому креди-
тору, причем вместе с обеспечивающей исполнение этого обязательства ипо-
текой, ситуация оказывается много сложнее
1
.
И хотя в практике регистрации договоров о залоге исключительных прав
на объекты интеллектуальной собственности такие ситуации пока не встре-
чались, представляется целесообразным при заключении договора о залоге
исключительных прав учитывать существующую практику заключения дого-
воров об ипотеке недвижимого имущества.
Последующий залог исключительных прав, когда находящиеся в залоге
исключительные права становятся предметом еще одного залога в обеспече-
ние других требований, возможен, если он не запрещен предшествующими
договорами о залоге (ст. 342 ГК РФ). В этом случае речь также идет о воз-
можности распоряжения правообладателем принадлежащим ему исключи-
тельным правом. Если такое распоряжение допускается договором о залоге,
то, соответственно, возможна регистрация договора последующего залога.
При рассмотрении такого договора последующего залога Роспатент согласно
пункту 7.10 Регламента откажет в его регистрации, в том числе при отсутст-
вии соответствующего условия о возможности последующего залога в пред-
шествующих договорах о залоге исключительного права.
Как уже отмечалось, пока число зарегистрированных Роспатентом дого-
воров о залоге исключительного права на результаты интеллектуальной дея-
тельности и средства индивидуализации по сравнению другими видами заре-
гистрированных договоров о распоряжении исключительным правом незна-
чительно. Такая ситуация может быть вызвана рядом объективных и субъек-
тивных обстоятельств.
В частности, по мнению Г.И. Алексеевой
2
, с которым можно согласить-
ся, отсутствие в России развитого рынка кредитования под залог интеллекту-
1
Маковская А.А. Комментарий к инـфоـрмـацـиоـннـомـу письму Президиума ВАС РФ от 28 янـваـря 2005 года N
90 "Оـбзـор практики рассмотрения арـбиـтрـажـныـми судами споров, свـязـанـныـх с договором об ипـотـекـе" (Наи-
более актуальные во
ـпрـосـы предпринимательской деятельности. Коـммـенـтаـриـи судебной практики ВАС РФ /
Отـв. ред. Л.А. Ноـвоـсеـлоـваـ, М.А. Рожкова) //ـСПـС Гарант.
2
Алексеева Г.И. Акـтуـалـьнـые аспекты учета обـъеـктـов интеллектуальной собственности в усـлоـвиـях ее ком-
мерциализации // Меـждـунـарـодـныـй бухгалтерский учет. 20ـ13ـ. N 4. С. 19ـ-2ـ2.
68
альной собственности в значительной степени определяется неразвитостью
оценочной деятельности. Очевидно, что инвестиции в интеллектуальную
собственность, залог исключительных прав, долевое или долговое инвести-
рование инновационных проектов возможны при наличии объективной
оценки стоимости интеллектуальной собственности (исключительных прав).
Этот вид оценки осуществляется специалистами-оценщиками. Однако, как
правило, такие экспертные заключения не всегда имеют объективные под-
тверждения ценообразующих показателей имущественных прав (качество,
соответствие, практическая применимость, перспективность и эффектив-
ность).
Однако представляется, что совершенствование законодательства, в том
числе об особенности залога исключительных прав на объекты интеллекту-
альной собственности, а также развитие и совершенствование кредитно-
денежных отношений, оценочной деятельности в России могут привести к
росту объемов кредитования реального сектора экономики и реализации ин-
новационных проектов под залог исключительных прав на объекты интел-
лектуальной собственности.
69
ГЛАВА 3. ПРАКТИЧЕСКИЕ ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
ЗАЛОГА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ
Современный гражданский оборот охватывает новые виды объектов,
представляющих экономическую ценность. В условиях повсеместного рас-
пространения информационных технологий особо актуальными для общест-
ва являются продукты интеллектуальной деятельности, появившиеся в связи
с их развитием. Так, в последние годы все большее распространение получа-
ют базы данных как необходимый в информационный век результат интел-
лектуальной деятельности. Их появление и повсеместное распространение во
многом обусловлены многократным увеличением производимой человечест-
вом информации, требующей депонирования. Активное внедрение в хозяйст-
венный оборот данного объекта интеллектуальной собственности требует
изучения и проработки правовых механизмов его практического использова-
ния. Кроме того, развитие правового регулирования в этом направлении про-
диктовано потребностями общества, создающего новые, неизвестные ранее
отношения, которые требуют юридической регламентации. При этом зачас-
тую весьма проблематично совместить традиционные правовые конструкции
в области авторского и залогового права с нормами, созданными в последние
годы, с целью регулирования отношений по поводу современных объектов
интеллектуальной собственности. Однако в контексте последних изменений,
внесенных в действующее гражданское законодательство, сделана попытка
урегулировать данный вопрос. Несомненно, такая попытка является пози-
тивной, так как правоотношения по поводу залога исключительных прав уже
давно регулируются международным правом, в то время как в отечественном
законодательстве залог исключительного права стал активно применяться
лишь с принятием части четвертой ГК РФ.
Рассмотрим тенденции развития залога исключительного права на базы
данных, а также основные изменения законодательства в этой сфере. До
вступления в силу в 2008 г. части четвертой ГК залог исключительных прав
70
был под косвенным запретом. Как справедливо отмечает О.А. Рузакова, это
было связано с тем, что исключительное право носит абсолютный характер, а
в тот период допускался лишь залог прав требований, возникших из обяза-
тельственных правоотношений
1
. Принятие части четвертой ГК РФ отменило
указанные ограничения, но лишь в отношении исключительного права как
единого целого, в то время как залог отдельных правомочий, имеющих абсо-
лютный характер, по-прежнему требовал дополнительного регулирования
2
.
Статья 1233 ГК, описывая возможность залогодателя использовать и
распоряжаться результатом интеллектуальной деятельности без согласия за-
логодержателя в случае заключения договора о залоге исключительного пра-
ва, подтвердила возможность существования залога исключительных прав на
результаты интеллектуальной деятельности. При этом статья, именуемая
"Залог исключительных прав" и регламентирующая основы этого правоот-
ношения на момент принятия части четвертой ГК, отсутствовала. Таким об-
разом, несмотря на потенциальную возможность залога исключительных
прав, последний не получил широкого распространения. По нашему мнению,
это напрямую связано с отсутствием четкой правовой регламентации данных
отношений. Косвенным подтверждением такого вывода может служить поя-
вившееся позднее совместное Постановление Пленумов Верховного Суда РФ
и Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых
вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Граж-
данского кодекса Российской Федерации", в п. 12 которого высшие судебные
инстанции дали развернутое описание правоотношений, возникающих в свя-
зи с залогом исключительных прав, а также дали разъяснение по примене-
нию правовых норм в этой сфере. Указанные разъяснения были направлены
на устранение пробелов в законодательстве, приводивших к отсутствию сис-
темности правовых норм.
1
Рузакова О.А. Доـгоـвоـр залога исключительных прـав // Интеллектуальная соـбсـтвـенـноـстـь. Авторское право
и смـежـныـе права. 2012. N 2. С. 4 - 15..
2
Мордвинова В.В. Заـлоـг исключительных прав и меـхаـниـзм обращения взыскания на прـедـмеـт залога //
Инـтеـллـекـтуـалـьнـая собственность: теория и прـакـтиـкаـ: Сборник докл. наـучـноـ-пـраـктـичـесـкоـй конференции
"Петербургские коـллـегـиаـльـныـе чтения - 20ـ10ـ" (Санкт-Петербург, 24 - 25 июـня 2010 г.). СПб.: СПـбГـЭТـУ
"ЛЭТИ", 2010. С. 98 - 10ـ4.
71
Кардинальные изменения, внесенные в отечественное залоговое право
Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении измене-
ний в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и призна-
нии утратившими силу отдельных законодательных актов (положений зако-
нодательных актов) Российской Федерации"
1
, демонстрируют позитивные
тенденции в области систематизации залоговых отношений. Однако показа-
тельным является то, что ст. 358.18 "Залог исключительных прав" введена в
часть первую Гражданского кодекса другим Федеральным законом - от 12
марта 2014 г. N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и чет-
вертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законода-
тельные акты Российской Федерации", который вносит существенные изме-
нения в часть четвертую ГК РФ. Создается впечатление, что правовые нор-
мы, регламентирующие столь специфичный предмет залога в отечественном
праве, тяготеют к праву интеллектуальной собственности, а не к залоговому
праву. В то же время размещение данной статьи именно в § 3 гл. 23 является
верным, так как позволяет структурировать правовые нормы и систематизи-
ровать их. Следует также обратить внимание на то, что в соответствии с Фе-
деральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ с 1 января 2015 г. п. 5 ст.
1233 ГК РФ изложен в новой редакции, а принятые изменения исключили из
данной статьи регламентацию залога исключительного права. Вместо нее в п.
5 установлено право заявлять о предоставлении любым лицам возможности
безвозмездно использовать принадлежащие правообладателю произведения
науки, литературы или искусства либо объект смежных прав на определен-
ных правообладателем условиях и в течение указанного им срока. Таким об-
разом, из ст. 1233 ГК, описывающей возможности распоряжения исключи-
тельным правом, полностью исключены нормы о залоге.
Следовательно, основной статьей, регламентирующей залог исключи-
тельных прав, в том числе на базы данных, будет ст. 358.18 ГК. В п. 3 данной
1
Федеральный закон от 21ـ.1ـ2.ـ20ـ13 N 367-ФЗ «О внـесـенـии изменений в чаـстـь первую Гражданского коـдеـксـа
Российской Федерации и прـизـнаـниـи утратившими силу отـдеـльـныـх законодательных актов (пـолـожـенـий за-
конодательных актов) Роـссـийـскـой Федерации» //Собрание заـкоـноـдаـтеـльـстـва РФ. 2013. N 51. Ст. 66ـ87ـ.