15
поскольку могут возникнуть трудности при определении правовой природы
таких договоров, как купля-продажа, аренда, подряд и иные
1
.
Многие авторы полагают, что сущность предпринимательского договора
определяется историческими предпосылками его возникновения. Так,
сторонники естественно-правовой школы (Г. Гроций, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо) и
представители немецкой школы (Ф.К. Савиньи) высказывали предположения
относительно сути данных договоров. Сущность договора ставилась в
зависимость от воли сторон, а также цели, ради которой он заключался. В
данном случае играет роль направленность на получение дохода.
О комплексном характере предпринимательского договора говорит, к
примеру, и В.С. Белых, который определил его в качестве «комплексного
правового института, сочетающего в себе нормы частноправовых и публичных
основ; это межотраслевое (комплексное) понятие»
2
.
Но, с другой стороны, предпринимательский договор, как и любой другой
вид договоров (который урегулирован, к примеру, трудовым, земельным и
иными отраслями права), - это по сути гражданско-правовой договор,
существующий в соответствии с началами равенства сторон и основных
принципах частного права.
Кроме того, даже сама формулировка «предпринимательский договор»
говорит о том, что это понятие, попадающее под действие гражданского права,
ведь договор в соответствии с ГК РФ определяется как соглашение двух или
нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских
прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).
Но и основы предпринимательского права, тем не менее, в
рассматриваемом виде договоров присутствуют по определению.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что в юридической литературе нет
единого мнения относительно места предпринимательского договора в системе
1
Ковалев М.В. Предпринимательский договор в системе Российского гражданского права:
автореф. дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03. – М., 2004. – 25 с.
2
Белых В.С., Звездина Т.М. Понятие субъектов малого и среднего предпринимательства в
науке предпринимательского права // Предпринимательское право. 2018. N 2. С. 4 - 10.
16
гражданско-правовых договоров. Предпринимательский договор – соглашение
двух и более лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на
возмездной основе в целях получения прибыли. Отсутствие легального
определения предпринимательского договора в законодательстве объясняется
рядом причин.
Во-первых, трудности разграничения предпринимательских и
непредпринимательских договоров возникают как на практике, так и в научно-
учебной литературе. Представитель теории предпринимательского права В.С.
Анохин считает, что в учебном курсе необходимо сочетать вопросы
публичного (государственного) и частного (договорного) регулирования
предпринимательской деятельности
1
. Вместе с тем, внутренняя структура
Гражданского кодекса РФ не позволяет включить положения о
предпринимательском договоре и его видах, поскольку это может привести к
ущербу концептуальной основы данного нормативного акта.
Во-вторых, ГК РФ содержит нормы о типичных (поименованных)
договорах. К предпринимательским договорам относятся непоименованные
договоры, которые противопоставляются поименованным и подразумеваются
только в общих положениях Гражданского кодекса РФ. Согласно п. 2 ст. 421
ГК РФ, стороны могут заключить договор, 134 как предусмотренный, так и не
предусмотренный законом или иными правовыми актами. Исходя из этого,
отсутствие легального определения предпринимательского договора в
Гражданском кодексе РФ объясняется тем, что при включении данного понятия
возникает потребность закрепления положений о непоименованных договорах,
которые широко распространены в предпринимательской деятельности.
В законодательстве зарубежных стран предпринимательские договоры
получили легальное закрепление в торговых кодексах (Франция, США,
Германия и др.)
2
. Например, в книге четвертой Германского торгового
1
Анохин В.С. Предпринимательское право: учеб. пособие. – М.: ВЛАДОС, 2003. – 392 с.
2
. Курбанов Р.А. и др. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебник / под общ.
ред. Р.А. Курбанова. – М.: Проспект, 2016. – 415 с.
17
уложения торговые сделки рассматриваются как сделки коммерсанта,
относящиеся к осуществляемой им коммерческой деятельности. Кроме того,
сделка признается торговой и в случаях, когда коммерсантом является только
одна сторона соглашения
1
.
Нужно также добавить, что предпринимательский договор в теории не
рассматривается как вполне определённый «стандартный» договор,
регулирующий какую-либо узкую сферу отношений; предпринимательский
договор - это более широкая категория, объединяющая в себе сразу несколько
«направлений» договорных отношений в сфере предпринимательства. В
качестве таких направлений можно назвать отдельные виды гражданских
договоров, которые так или иначе используются субъектами
предпринимательства в целях извлечения прибыли как основной цели
деятельности указанного субъекта.
Таким образом, предпринимательский договор – правовая конструкция,
обладающая рядом особенностей:
1. Предпринимательский договор выступает в качестве инструмента
организации производства, а также обеспечения населения товарами, работами
и услугами;
2. Предпринимательский договор преследует определенную цель –
осуществление предпринимательской деятельности, результатом которой
является извлечение прибыли;
3. Особый субъектный состав – сторонами договора являются лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность. Коммерческие
юридические и индивидуальные предприниматели становятся субъектами
предпринимательской деятельности с момента государственной регистрации, и,
следовательно, наделяются правом заключать предпринимательские договоры;
4. Ответственность безвинна и присуща только субъектам
предпринимательской деятельности по отношению к третьим лицам;
1
. Белов А.П. Международное предпринимательское право: практ. пособие. – М.:
Юстицинформ, 2001. – 336 с.
18
5. Возможность ограничения принципа свободы договора, исходя из
повышенных требований к предпринимателям;
6. Споры, вытекающие из предпринимательских договоров, разрешаются
в специальном порядке арбитражными или третейскими судами, поскольку
носят экономический характер;
7. Отношения, возникающие при заключении предпринимательского
договора, регулируются как гражданским законодательством, так и иными
отраслями законодательства.
Можно сделать вывод, что в юридической литературе существуют
различные мнения относительно места предпринимательского договора в
системе гражданско-правовых договоров.
Предпринимательский договор существует в рамках гражданского права,
однако в теории до сих остается дискуссионным вопрос о том, входит ли
данный договор в отрасль предпринимательского права.
Сущность предпринимательского договора заключается, как в специфике
самой предпринимательской деятельности, так и в его экономическом значении
для рыночных отношений в целом. На уникальность предпринимательского
договора указывают особенности данной правовой конструкции:
предпринимательская цель, субъектный состав, специальный порядок
разрешения экономических споров, ответственность без вины, а также
частичное ограничение принципа свободы договора.
1.2. Классификация договоров в сфере осуществления
предпринимательской деятельности
В данном разделе работы проанализируем основные договоры,
помогающие осуществлению предпринимательской деятельности.
По содержанию их принято классифицировать следующим образом:
договоры аренды, купли-продажи, мены, подряда и пр.
19
По предмету соглашения сторон договоры характеризуются следующими
видами деятельности.
Посреднические договоры подразделяются на договоры-поручения – гл.
49 ГК; комиссии – гл. 51 ГК; доверительного управления имуществом – гл. 55
ГК и т.д.
Инвестиционные договоры, есть собирательное понятие. Инвестиционная
деятельность может определяться договорами купли-продажи – гл. 30 §1 ГК;
лизинга – гл. 30 §6; договор факторинга – гл.43; простого товарищества – гл.55
ГК и т.д.
Деятельность по реализации, в конкретном случае по продаже товаров –
эта деятельность, когда товары передаются одним лицом в собственность
другого. Непосредственно, в случае, если торговые отношения возникают
между коммерческими организациями и индивидуальными
предпринимателями, осуществляющими коммерческую деятельность, то
подобные договоры являются предпринимательскими: как-то договор поставки
– по ГК РФ гл.30 §3; договор продажи недвижимости – гл. 30 §7; договор
энергоснабжения – гл. 30 §6; и основной договор, это договор розничной
купли-продажи – гл. 30 §2.
Транспортная деятельность – деятельность суть которой состоит в:
перевозке пассажиров, грузов и багажа. Служат этому договоры перевозки
груза – гл. 40 ГК; договоры перевозки пассажиров, отдельный специфичный
договор транспортной экспедиции – гл. 41 ГК. В последние десятилетия
договоры перевозки грузов преимущественно начинают носить глобальный
характер и служат развитию международного бизнеса. Как считает Т.А.
Иванова: «В развитии сотрудничества между различными государствами
перевозки грузов морем регулярно приобретают большую значимость. Такой
способ перемещения грузов в связи с наличием иностранного элемента имеет
сложное правовое регулирование»
1
.
1
Иванова Т.А. Международные морские перевозки грузов: правовое регулирование. – М.:
Изд. группа, 2002.
20
Банковская деятельность – это, собственно, работа кредитных
организаций, которые видят свою цель в извлечении прибыли. Банковские
операции имеют право осуществляться строго на основании лицензии. Договор
банковского вклада – гл. 44 ГК; договор займа и кредита – гл. 42 ГК; договор
финансирования под уступку денежного требования – гл. 43 ГК.
Деятельность по производству работ: подрядный договор –
рассматривается, как труд лица (подрядчика), нацеленный на изготовление или
переработку вещи, и конечный труд передаётся заказчику. Подряд всегда
ориентирован на достижение определённого результата. Конкретный итог
труда подлежит передаче заказчику. Когда производство работ направлено на
получение прибыли, то соответственно, эта деятельность относится к
предпринимательской, например, строительный подряд – гл. 30 §3.
Действующее российское законодательство предоставляет возможность
заключения поименованных и не поименованных договоров. Отсюда на
основании п. 2 ст. 421 ГК РФ речь идёт об открытом перечне договоров.
Стороны предпринимательского договора имеют право (по мнению А.В.
Копьева) заключить смешанный договор, то есть договор, содержащий
элементы различных договоров (п. 3 ст. 421 ГК). В этом смысле отношения
сторон будут регулироваться правилами о соответствующих договорах,
составляющие детали которых содержатся в таком смешанном договоре. Если
только стороны сами не договорятся о том, какое законодательство
применяется к их договору
1
.
Как правило, смешанные договоры используются контрагентами до
признания специального правового регулирования соответствующих
отношений государством (с принятием второй части ГК РФ в ней был
закреплён такой вид смешанного договора, как договор лизинга). Такие
1
Копьев А.В. Предпринимательское право. Курс лекций. Юриспруденция. – Волгоград:
Волгоградский кооперативный институт, 2014. – 40 с.
21
договоры, по справедливому мнению, В.П. Мозолина, лежат в основе новых
видов договоров
1
.
Элементы смешанного договора могут быть как равнозначными, так и
зависимыми один от другого исходя из конкретных условий. Тем не менее,
содержание договора не должно искажаться, подменять суть договора, как в
случае предоставления какого-либо эквивалента взамен совершаемого договора
дарения. Часто по отношению к заключённым смешанным договорам судебная
практика упускает из вида подобные реалии. Причиной этому является не
достаточное исследование условий смешанного договора, а также прав и
обязанностей по нему. Значительное место в судебной и арбитражной практике
занимают смешанные и нетипичные договоры. В связи с этим важным является
разработка механизма правового регулирования рассматриваемых договоров
2
.
Предпринимательское право включает в себя современные институты
смешанных и не типичных договоров, которые недостаточно
проанализированы в юридической литературе. К примеру, имеются
расхождения по поводу термина «не типичный договор», что приводит в
затруднительное положение юридическую теорию и практику. В правоведении
важна точность и единообразие терминологии, так как ей пользуются не только
законодатели, но и предприниматели- практики. В этом плане изучение
международного опыта и возможностей его применения к российской
действительности в области предпринимательства становится особенно
актуальным. Справедлива точка зрения известного французского юриста Рене
Давида: «Относительный характер наших концепций, социальная и
политическая обусловленность наших институтов могут быть выявлены с
1
Мозолин В.П. О субъективных основаниях гражданско-правовой ответственности //
Юридическая ответственность: современные вызовы и решения: мат. для VIII Ежегод. науч.
чтений памяти проф. С.Н. Братуся / Отв. ред. Н.Г. Доронина. – М.: ИЗиСП при
Правительстве РФ: Инфра-М, 2013. – С. 28-33.
2
Писчиков В.А. Смешанные и нетипичные договоры в гражданском праве России: Автореф.
дис. … канд. юрид. наук. – М., 2004. – 24 с.
22
полной ясностью только тогда, когда мы посмотрим на них со стороны.
Выйдем из рамок собственной правовой системы»
1
.
В.А. Рясенцев указывал, что научные исследователи применяют как
общепринятые известные термины и определения, так и используют новые
понятия, значение которых поясняет сам автор. Разночтение в определения
приводит к путанице и при сложности задач определение ключевого термина
научное исследование значительно усложняется и для читателя становится не
понятным умозаключение автора
2
.
О.А. Красавчиков же напротив, считал, что отечественное гражданское
право есть та сфера права, где неопределённость терминов не особо нарушает
права личности, поскольку оно построено на принципах обоюдности сторон и
отсутствия иерархии в их отношениях. Учёный подчёркивал, что правовые
явления сильно взаимосвязаны между собой и что упрощение понятий окажет
отрицательное влияние на унификацию правоприменительной практики, и в
целом на правопорядок
3
.
Обращаясь к основной классификации предпринимательских договоров,
следует констатировать тот факт, что чисто предпринимательскими по
действующему законодательству являются такие известные договоры, как
договор контрактации сельскохозяйственной продукции (ст. 1027–1040 ГК РФ).
В остальных же договорах участвуют различные стороны. Точное количество
видов предпринимательских договоров сложно подсчитать – это узаконено
принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), благодаря чему стороны
заключают договор, хотя и не определённый в законодательстве, но и не
противоречащий ему (не модельный, непоименованный договор)
4
.
1
Рене Давид. Основные правовые системы современности. – М.: Изд-во «Международные
отношения», 2009. – С. З86.
2
Рясенцев В.А. Представительство и сделки в современном гражданском праве. – М.:
Статут, 2006. – С. 603.
3
Красавчиков O.A. Юридические факты в советском гражданском праве. – М.: Госюриздат,
1958.
4
Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. – 3-е изд. – М., 2009.
23
В предпринимательстве большая часть договоров относится к
«реализационным», то есть те, которые нацелены на возмездную реализацию
товаров для хозяйственных потребностей. Соответственно к таким договорам
относятся различные виды купли-продажи, контрактация сельскохозяйственной
продукции, договоры- поставки, мены, а также бартерные сделки. По традиции
договор дарения в качестве «реализационного» договора не работает, что
вызвано запретом использовать его в отношениях между коммерческими
организациями (ст. 575 ГК РФ).
Операции по товарообмену, чаще всего выражены в договорах мены или
бартерной сделки. Означенные договоры, имеют как совпадения, так и
расхождения. Договор мены определён нормами ГК РФ (ст. 567–571), а
бартерные сделки, чаще применяемые во внешней торговле, регламентируются
Федеральным Законом РФ «Об основах государственного регулирования
внешней деятельности»: ст. 43 – «Меры в отношении внешнеторговых
бартерных сделок» и ст. 44 – «Порядок контроля за осуществлением
внешнеторговых сделок и их учёта» (Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г.
№1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных
сделок» – Утратил силу).
При бартерной сделке в отличие от договора мены, происходит обмен,
как объектами интеллектуальной собственности, так и услугами, работами и
уже в частности, товарами. Выделим существенные условия в договоре мены:
это будет наименование, цена, количество товаров и строк их передачи.
Существенные же условия бартерных сделок – номенклатура, качество и
количество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, документов
и услуг
1
.
В отечественном законодательстве бартерные сделки отличны также от
договоров о взаимных поставках товара с зачётом встречных требований. Если
1
Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // Собрание
законодательства РФ. 2003. N 50. Ст. 4850.
24
при мене и бартере подразумевается, что равноценный обмен удовлетворяет
содержанию обязательств каждой из сторон, при том, что доплата происходит
лишь в случае, если товары по стоимости неравноценны. А при взаимозачёте
речь идёт об уже имеющемся наличии денежных обязательств сторон и также
устанавливаются способы их прекращения. Как итог: вышеозначенный договор
не считается меной или бартером. Следующая категория предпринимательских
договоров представлена договорами на выполнение работ – ГК РФ гл. 37. Ст.
702–757 и оказание услуг ГК РФ гл. 39. Ст. 779–783
1
.
Охарактеризуем их подвиды: строительный; бытовой подряд, подрядные
работы для государственных нужд; подряд на проектные и изыскательские
работы.
К значительной группе договоров возмездного оказания услуг относятся:
юридические; образовательные; информационные; консультационные услуги;
услуги связи; медицинские; аудиторские и др. Заказчик имеет право в любое
время отказаться от услуг исполнителя, пропорционально оплатив уже
оказанные им услуги. Это специфика данных договоров.
Посредничество является отдельным видом предпринимательской
деятельности. Приведём три существенных вида посреднических договоров.
Это будет агентский договор (гл. 52 ГК РФ), договор комиссии (гл. 51 ГК РФ),
и очень важный для предпринимателей – договор поручения (гл. 49 ГК РФ).
Для прогрессивного развития предпринимательских отношений
посредничество играет важную роль. Суть его в оказании производителям и
потребителям фактических и юридических услуг. В разнообразных сделках с
чужим имуществом участвуют именно посреднические договоры. Традиционно
в континентальном праве регулируются два вида таких договоров: поручение и
комиссия, в англо-американском праве – договор агентирования. В российском
законодательстве регламентированы одновременно три эти договора, причём
все они юридически равны. Одной из причин этого явилась активизация
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ
(ред. от 18.03.2019, с изм. от 03.07.2019) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.