6
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ………………………………………….…………..…………….3
Глава 1. Предпринимательский договор в современном российском
праве…………………………………………………………………………………..8
1.1 Понятие договора в российском гражданском
праве………………………………………………………………………………….8
1.2 Понятие, признаки и виды предпринимательских
договоров………………………………………………………………..………….18
Глава 2. Проблемы содержания отдельных предпринимательских
договоров…………………….……………………………………………..…….…39
2.1 Анализ проблемы содержания и признаков трансграничного договора
строительного подряда…………………………………….………………..……39
2.2 Гражданско-правовая характеристика договора возмездного оказания
медицинских услуг……………………………………………….………….……45
2.3 Особенности нормативно-правового регулирования арендных
отношений
недвижимости………………………………………………………….…………...48
2.4 Проблемы применения ответственности за нарушение
предпринимательского договора………………………………….…....…………59
Глава 3. Некоторые проблемы применения ответственности и расторжения
предпринимательского договора………….……………….………73
3.1 Возмещение убытков при применении к виновной стороне мер
гражданско-правовой ответственности…………………………………..………73
3.2 Особенности изменения и расторжения предпринимательского
договора по решению суда ……...……………………..………………..………..85
ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………...…………….97
СПИСОК ИСПОЛЬЗОАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ…………………………103
7
ВВЕДЕНИЕ
Под воздействием трансформации системы экономики и принципов ее
управления, появления новых субъектов предпринимательской деятельности
кардинальным образом меняется и система договорных отношений.
Актуальность темы магистерской диссертации обуславливается огромной
значимостью соблюдения принципа свободы договора и жестких требований в
сфере предпринимательских правоотношений.
Возникновение правоотношений, появление новых прав и обязанностей
между субъектами предпринимательства, целью деятельности которых является
извлечение прибыли, опосредуются заключением предпринимательских
договоров и их исполнением.
Какового же содержания понятия «предпринимательский договор», что
оно из себя представляет – вид гражданско-правового договора или общую
правовую конструкцию отдельных гражданско-правовых договорных
обязательств, какие элементы в него входят, какие можно выделить
разновидности предпринимательского договора.
Хозяйственный оборот настолько динамичен, что на практике возникает
необходимость в изменении указанных договоров, как полностью, так и в части.
Под изменением «предпринимательского договора» понимается сохранение его
силы для сторон в целом, однако то или иное условие, либо некоторые из них, в
том числе связанные с исполнением договорных обязанностей формулируются
по-новому, по сравнению с первоначальной редакцией договора.
Расторжение «предпринимательского договора» всегда приводит к
досрочному его прекращению. Изменение и расторжение договора происходит в
связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили
при заключении договора.
8
В настоящее время не утихают дискуссии и споры относительно понятия
предпринимательского договора в современной юридической науке и его
значения для практической деятельности.
Существуют самые различные подходы, теории и точки зрения, но единой
концепции и законодательного закрепления предпринимательского договора все
еще не существует.
Ученые-цивилисты выделяют несколько мнений относительно места
предпринимательского права в правовой системе. К первой группе относится
точка зрения, согласно которой предпринимательский договор отождествляется
с коммерческим и является, в свою очередь, разновидностью гражданско-
правового договора. Другая позиция сводится к тому, что предпринимательский
договор отграничивается от коммерческого договора, при этом не обладает
самостоятельностью и также является видом гражданско-правового договора. И
наконец, в последние годы очень активно обсуждается вопрос о
самостоятельности предпринимательского договора в системе договоров, что не
позволяет его полностью свести лишь к разновидности гражданско-правового
договора.
Предпринимательские договоры не нашли своего самостоятельного места
и в законодательстве.
Таким образом, в этих условиях перед наукой гражданского права встает
задача исследовать гражданско-правовую форму предпринимательского
договора, реализующуюся в нормативных положениях, судебно-арбитражной
практике и в правоприменительной деятельности участников гражданских
отношений, и на этой основе выработать конкретные рекомендации по
дальнейшему развитию соответствующего института. Все это и определяет
актуальность темы работа.
Целью работы является исследование особенностей гражданско-правовых
договоров в предпринимательской деятельности, выявление тенденций и
специфики развития законодательства, регулирующего вопросы
9
предпринимательства, а также изучение проблем законодательства в указанной
сфере в правоприменительной практике.
Задачи исследования:
раскрыть понятие договора в российском гражданском праве;
рассмотреть понятие, признаки и виды предпринимательских
договоров;
провести анализ проблемы содержания и признаков трансграничного
договора строительного подряда;
дать гражданско-правовую характеристику договора возмездного
оказания медицинских услуг;
изучить особенности нормативно-правового регулирования
арендных отношений недвижимости;
рассмотреть проблемы применения ответственности за нарушение
предпринимательского договора;
раскрыть особенности изменения и расторжения
предпринимательского договора по решению суда;
дать характеристику некоторых проблем применения
ответственности и расторжения предпринимательского договора.
Объектом исследования выступает гражданско-правовая форма
предпринимательского договора, реализующаяся в нормативных положениях,
судебно-арбитражной практике и в правоприменительной деятельности
участников гражданских отношений. Предметом настоящей работы являются
хозяйственные договоры.
Методы исследования. Методологическую основу исследования составили
две группы методов: общие (общенаучные) и специальные (частно-научные). В
частности, при написании работы были применены такие общие методы, как
диалектический метод познания, формально-логический метод, содержащий в
себе приемы анализа и синтеза, восхождение от абстрактного к конкретному, от
конкретного к абстрактному, абстрагирование, системный подход. Из
10
специальных методов в основу исследования легли методы логического и
системного толкования правовых норм, а также историко-правовой,
сравнительно-правовой, формально-юридический методы.
Основные результаты исследования. В результате проведенного анализа
действующего законодательства выделены основные признаки
предпринимательских договоров: связь с предпринимательской деятельностью,
т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических
потребностей предпринимателей в процессе осуществления
предпринимательской деятельности; наличие хотя бы с одной стороны субъекта,
наделенного статусом предпринимателя, действующего в сфере
предпринимательства в любой установленной законом организационно-
правовой форме; установление более жестких правил к предпринимателю,
включая повышенную ответственность за нарушение договорных обязательств
и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны,
заключающие договор, ограничиваются в проявлении основных гражданско-
правовых принципов: юридического равенства, диспозитивности поведения.
С учетом указанных признаков дано определение предпринимательского
договора — это гражданско-правовой договор, заключаемый предпринимателем
в процессе осуществления предпринимательской деятельности с участниками
торгового оборота (предпринимателями, потребителями или государством) на
свой риск, под свою имущественную ответственность с целью получения
чистого дохода.
На основе анализа практики заключения и исполнения
предпринимательских договоров показана необходимость совершенствования
их правового регулирования, в частности необходимо: устранить
терминологическую разобщенность при установлении сферы действия
специальных, отличных от общегражданских норм, рассчитанных на
предпринимательский договор путем внесения изменений и дополнений в
гражданское законодательство; пересмотреть отдельные нормативные
11
положения и положения судебной и судебно-арбитражной практики с целью
исключить возможность расширительного толкования норм о
предпринимательском договоре.
12
Глава 1. Предпринимательский договор в современном
российском праве
1.1 Понятие договора в российском гражданском праве
Термин «договор» является наиболее употребляемым для обозначения
правового договора (соглашения), в силу чего его можно считать основным
(обобщающим) термином для обозначения названного юридического явления.
Кроме того, можно обнаружить тенденцию, согласно которой договорами
именуются наиболее значимые договоры (соглашения), окончательные и
основные договоры (соглашения), в то время как соглашениями чаще
обозначаются менее значимые договоры (соглашения), промежуточные
договоры (соглашения), предшествующие заключению окончательного
договора, а также договоры (соглашения), заключенные на основании или в
развитие других (основных) договоров.
В ряде случаев одни виды договоров (соглашений) в какой- либо сфере с
целью терминологического разграничения именуются договорами, а другие —
соглашениями. Например, договорное регулирование социально-трудовых
отношений осуществляется посредством, во-первых, коллективных договоров
(статьи 40-44 Трудового кодекса Российской Федерации) и, во-вторых,
соглашений (статьи 45-49 названного кодекса). Однако и такие случаи не дают
оснований утверждать, что договоры и соглашения соотносятся как вид и род
(или наоборот). Упомянутые коллективные договоры и соглашения являются по
своей правовой природе договорами (соглашениями). Во избежание двойной
терминологии их можно обобщенно именовать договорами (этот термин, как
было показано ранее, выполняет функции основного).
Показательно, что в международном праве, где договоры именуются также
соглашениями, конвенциями, пактами и протоколами, специально установлено,
13
что термином «договор» («международный договор») охватываются договоры
независимо от их вида и наименования
1
В гражданском праве наряду с термином «договор» достаточно широко
используется и термин «соглашение». В части первой ГК РФ, например, термин
«соглашение» встречается около 100 раз (в четыре раза реже, чем термин
«договор»). И во всех этих случаях термин «соглашение» употребляется в том
же значении, что и термин «договор». Это видно уже из статьи 6 ГК РФ, в кото-
рой термин «соглашение» употребляется в кодексе впервые: «В случаях, когда
предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настощего кодекса отношения прямо
не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует
применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не
противоречит их существу, применяется гражданское законодательство,
регулирующее сходные отношения (аналогия закона)». В приведенной норме
термин «соглашение» имеет значение, тождественное договору. И если бы в этой
норме соглашение заменить на договор, то ее юридический смысл не изменился
бы.
При желании в отдельных случаях можно установить, почему
законодатель использует термин «соглашение», а не «договор». Так, если между
сторонами уже существуют договорные отношения, то другие, связанные с
ними, договоры законодатель именует соглашениями (например, соглашение об
изменении и расторжении договора — статья 450 ГК РФ). Однако жестких
закономерностей употребления термина «соглашение» и, соответственно, юри-
дически значимых признаков соглашений, отличающих их от договоров,
установить невозможно, поскольку их нет. Несмотря на некоторые нюансы
словоупотребления, законодатель не делает принципиальных различий между
договорами и соглашениями, ставя между ними юридический знак равенства.
1
Федеральный Закон от 15 июля 1995 года №101-ФЗ «О Международных договорах
Российской Федерации» / СПС «КонсультантПлюс»
14
В самом деле, если легальное определение относит договор к роду
соглашений, то уместно предположить, что договор по своей юридической
природе является соглашением, точнее, юридическим соглашением (ведь, как
было показано ранее, одной из важнейших функций легального, впрочем, как и
доктринального, определения какого-либо правового феномена является
определение юридической природы этого феномена). Но такое предположение
отнюдь не проясняет юридическую природу договора, поскольку соглашение не
занимает определенного особого места в системе явлений гражданского права и
права вообще. Это невозможно, так как соглашение занимает в гражданском
праве то же самое место, что и договор, ибо, как уже было установлено,
соглашение и договор суть равнозначные явления в гражданском праве
2
.
С другой стороны, определение договора через соглашение не согласуется
с принципиальными положениями статьи 154 ГК РФ и теории гражданского
права, согласно которым гражданско-правовые сделки подразделяются на два
вида: односторонние сделки и двух- или многосторонние сделки (договоры). Из
них следует, что договор является видом сделки, причем понятие гражданско-
правовой сделки является ближайшим родом по отношению к понятию
гражданско-правового договора. Отнеся договор к роду сделок, статья 154 ГК
РФ тем самым законодательно определила правовую природу договора как
сделки (точнее, разновидности сделки). Понятие сделки в отличие от понятия
соглашения занимает в гражданском праве свое определенное место, причем
такое же значительное, как понятия закона, правовой нормы, гражданского
правоотношения
3
.
На наш взгляд, именно поэтому законодатель проявил
непоследовательность, сначала в статье 154 ГК РФ, квалифицировав договор как
разновидность сделки, а затем в статье 420 ГК РФ, определив договор через
2
Демин А.А. Договор и соглашение: соотношение понятий/ А.А.Демин. – Вестник Волжского
университета. – 2012. - №2. С.25-26
3
Гражданское право. Том 2/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: Проспект. - 2011.
С.440-441.
15
соглашение. Уж если законодатель сам назвал сделку ближайшим родовым
понятием договора, то логично было бы и развернутое легальное определение
договора дать через понятие сделки. Вероятно, законодатель осознавал
означенную непоследовательность, но все же отдал дань традиционному
определению договора. Возможно, уже в самом следовании традиции есть
рациональное зерно.
Сказанное, думается, влечет следующий вывод: определение гражданско-
правового договора через соглашение (в том числе легальное определение
договора) не выявляет юридическую природу гражданско-правового договора.
То, что гражданско-правовой договор является гражданско-правовой
сделкой, точнее, видом гражданско-правовой сделки, — утверждение
достаточно очевидное. Это утверждение основано на одном из базовых (ранее
уже упоминавшихся) законодательных положений о сделках, согласно которому
сделки подразделяются на двух- или многосторонние сделки (договоры) и
односторонние сделки (статья 154 ГК РФ), причем указанное законоположение
само прочно покоится на учении о видах сделок, никем не подвергаемом
сомнению. Единство законодательных и доктринальных позиций, безусловно,
повышает обоснованность тезиса о квалификации договора как вида сделки. На
это приходится обращать внимание из-за ранее отмеченной логико-юридической
некорректности предусмотренного статьей 420 ГК РФ легального определения
договора, базирующегося на посылке — договор есть вид соглашения.
Итак, гражданско-правовой договор есть вид гражданско-правовой сделки.
Причем гражданско-правовая сделка является ближайшим родовым понятием
для понятия «гражданско-правовой договор». Это понятие вместе с
соподчиненным понятием «гражданско-правовая односторонняя сделка»
непосредственно входят в понятие «гражданско-правовая сделка» и исчерпывает
его объем
4
.
4
Бейтуллаева З.А. Правовая сущность и соотношение понятий «сделка» и «договор»/
З.А.Бейтуллаева. – Современное право. – 2014. - №12. С.80-83