26
видов договоров купли-продажи (поставка, поставка товаров для
государственных и муниципальных нужд, контрактация, энергоснабжение,
продажа предприятия), договор купли-продажи включает в себя обязанность
одной стороны (продавца) передать в собственность другой стороны
(покупателю) товары и обязанность последней принять эти товары и уплатить за
них денежные средства.
В предпринимательстве используются следующие разновидности
договоров купли-продажи: договор поставки товаров, договор поставки товаров
для государственных и муниципальных нужд, договор контрактации, договор
энергоснабжения, договор продажи предприятия.
Важность предпринимательских договоров по реализации товаров для
коммерческой деятельности хозяйствующих субъектов связана с развитием
цивилизованной торговой деятельностью, что является фундаментом рыночной
экономики, стимулирует производственную, посредническую и иные виды
предпринимательства.
Договор поставки товаров (статья 506 ГК РФ) можно назвать самым
распространенным видом договора, который традиционно используется в
предпринимательской деятельности
2
. Как самостоятельная конструкция,
договор поставки был предусмотрен еще в дореволюционное время. Его
функция заключается в регулировании отношений по реализации товаров между
субъектами предпринимательской деятельности, которые осуществляют
производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.п.
Договор продажи предприятия имеет важное значение, т.к. опосредует
продажу особого вида недвижимого имущества (статья 549 ГК РФ) (наиболее
типичного для предпринимательской деятельности) – предприятия
(имущественный комплекс – статья 132 ГК РФ), что позволяет предпринимателю
в кратчайший срок наладить производственный процесс на уже готовом
производстве.
27
Для удовлетворения потребностей предпринимателей заключается
договор энергоснабжения
(пункт 1 статьи 539 ГК РФ). Энергоснабжающими
являются коммерческие организации, которые осуществляют
предпринимательскую деятельность по передаче потребителям произведенной
электрической или тепловой энергии. В свою очередь, абонентом по данному
договору выступают субъекты предпринимательства либо перепродающие
энергию, либо физические и юридические лица, получающие энергию для
непосредственного потребления.
Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с
участием публичных образований (органов или организаций публичной власти).
Государственным или муниципальным контрактом на поставку товаров для
государственных или муниципальных нужд является соглашение сторон, по
которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары
государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному
лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить
оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ).
С 1 января 2019 года список субъектов предпринимательской деятельности
пополнился новым членом: самозанятые лица. В соответствие с Федеральным
законом от 27.11.2018 № 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению
специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" в городе
федерального значения Москве, в Московской и Калужской областях, а также в
Республике Татарстан (Татарстан)" физ. лицо, занимающееся профессиональной
деятельностью имеет право зарегистрировать себе статус «Самозанятое лицо».
Применять специальный налоговый режим вправе физические лица, в том числе
ИП и получающие доходы от деятельности, при которой они не имеют
работодателя и не привлекают наемных работников.
Договоры между субъектами предпринимательской деятельности,
являющимися коммерческими юридическими лицами (производственными
кооперативами, государственными и муниципальными унитарными
28
предприятиями). относятся к предпринимательским, так как указанные лица в
качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п.
1 ст. 50 ГК РФ).
Каждый шестой зарегистрированный самозанятый раньше был
индивидуальным предпринимателем (ИП). Таким образом, именно ИП внесли
существенный вклад в общий рост числа работающих на себя — сейчас таких
россиян 64 тыс. В ФНС «Известиям» заявили, что не считают тренд на переход
ИП в статус самозанятых массовым. Однако по мнению опрошенных
«Известиями» экспертов, предприниматели перерегистрируются, чтобы платить
меньше налогов, и это опасная тенденция. По их оценкам, только страховые
фонды на данный момент могут недополучить из-за этого примерно 300 млн
рублей. Между тем для большей популяризации режима самозанятым хотят дать
дополнительные преференции: допустить их к госзакупкам и ввести мораторий
на проверки.
Люди, деятельность которых связана с юридической деятельностью, очень
часто сталкиваются с понятием контракта. Ни одна норма законодательства не
имеет прямого объяснения, что такое контракт. Римское право определяло
«контракт», как полный синоним договора. Но в пределах правового поля в РФ
принято различать эти понятия.
Основная точка зрения сегодня, что «контракт» это специфическая форма
договора, в котором прописан особый субъектный состав, он обязательно должен
быть выполнен в письменной форме. Его используют для регулирования
обязательств сторон в сфере услуг, поставки товаров и прочего.
Контракт регулирует отношения между государственными учреждениями
и субъектами, к примеру, предпринимательской деятельности или иными
лицами и организациями.
В практике государственных закупок был прецедент, когда
муниципальный заказчик в 2016 году подписал с поставщиком договор на сумму
29
100000 рублей, а казначейство признало это наименование неправомерным, так
как, по его мнению, следовало подписывать не договор, а контракт.
Контракты в сфере гос.закупок между тем регулируются не только 44-ФЗ,
но и Гражданским кодексом Российской Федерации. Согласно главе 30 ГК РФ,
контракт является разновидностью договора, который направлен для
удовлетворения государственных нужд.
Согласно п.3 ч.1 ст.1 ФЗ-44 «О контрактной системе…», данный закон
регулирует вопросы заключения гражданско-правовых договоров, предметом
которого выступает поставка товаров, выполнения определенных работ и
оказание услуг от лица РФ, российского субъекта или муниципальных органов
власти, а также бюджетным учреждением или юридическим лицом. Согласно
далее следующему примечанию, далее по тексту 44-ФЗ будет применяться
термин «контракт».
С учетом вышеизложенного сам термин «контракт» для 44-ФЗ выступает
синонимом «гражданско-правового договора» и между ними не проводится
различий.
Однако, по Гражданскому кодексу некоторые виды договоров именуются
в законодательстве именно «контрактами», чтобы их можно было отличать от
прочих договоров. В частности, по ч.1 ст.2 ГК в качестве государственных и
муниципальных контрактов можно рассматривать договоры, которые
заключаются государственными и муниципальными заказчиками при
выполнении заказов на поставку товаров по п.1 ст.525 ГК или исполнение
подрядных работ по п.1 ст.763 ГК РФ.
Таким образом, практика складывается таким образом, что термин
«контракт» используется в основном к договорам, где одной из сторон является
государственный или муниципальный заказчик.
Учитывая, экономическую реальность с преобладающим гос. сектором
экономики, именно работа по контрактам составляет большую, если не
30
преобладающую часть (если считать в денежном эквиваленте) работы
современного юрисконсульта в части договорного права.
По некоторым данным ведущих экономистов доля госсектора на
сегодняшний день занимает до 75% от всего объема. Таким образом, как мы
видим, контракт это важный, если не определяющий правовой инструмент в
договорном сегменте правовой науки.
В ряде случаев, например по договорам коммерческой концессии в силу
ст.1027, 1041 ГК РФ, закон содержит прямое указание на то, что сторонами
определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в
определенных организационно-правовых формах.
Предпринимательские договоры всегда носят возмездный характер:
сторона такого договора должна получить плату за исполнение своих
обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью
предпринимательской деятельности – она направлена на получение прибыли.
Законодательство в Российской Федерации содержит запрет на
заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства.
В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими
организациями и индивидуальными предпринимателями (п. 4 ст. 575 ГК РФ).
В Гражданском кодексе РФ предусмотрена возможность адаптации к
изменившимся обстоятельствам договоров страхования, аренды, подряда,
возмездного оказания услуг, перевозки.
Между тем специфика предпринимательского договора обусловлена не
только сущностью предпринимательской деятельности как таковой, но и
усилением его регулирующей роли в связи с развитием экономических
отношений. Рассматривать предпринимательский договор только как правовую
форму, опосредующую разнообразные хозяйственные отношения, не затрагивая
при этом его макроэкономическую составляющую, недостаточно.
Существенная особенность предпринимательского договора заключается
в том, что он выступает единицей координации многочисленных связей на всех
31
уровнях экономической системы страны. Опосредуя рыночные процессы обмена
и концентрации капитала, он тем самым выступает средством организации и
обеспечения функционирования рыночной системы хозяйствования.
Таким образом, частный договор играет важную роль в организации
экономической деятельности на макроуровне. Эта особенность
предпринимательского договора пока не рассматривается теорией и мало
учитывается на практике.
Функции договора в рыночной экономике исследуются в работе Б.И.
Пугинского «Теория и практика договорного регулирования». По мнению
ученого, на договоре лежит основная нагрузка в реализации такого важнейшего
условия экономической деятельности, как поддержание и развитие
производственной кооперации, углубление специализации производства.
Ученый отмечает также роль договора в становлении и развитии мирового
разделения труда и создании мирового рынка
Б.И. Пугинский определяет основные задачи, решение которых должно
способствовать усилению регулирующей функции договора. Прежде всего, по
мнению ученого, необходимо определить факторы, создающие регулирующие
возможности договора. Затем установить, за счет каких мер достигается
реальное усиление каждого фактора.
К основным факторам, создающим регулятивные возможности договора,
ученый относит:
• согласованное волеизъявление сторон, направленное на установление
между ними взаимных прав и обязанностей;
• обеспечение государством судебной защиты устанавливаемых договором
субъективных прав и возможности принуждения к исполнению договорных
обязательств;
Действительно, договорное обязательство возникает по воле сторон и их
обоюдному согласию. Договор не способен образовать рыночные связи, однако
он выполняет очень важную функцию согласования интересов сторон. Помимо
32
этого, он вносит организованность во взаимосвязанную деятельность
контрагентов.
В то же время следует отметить, что порядок и организованность на всех
этапах взаимодействия сторон обеспечивает не сам договор, а нормы и
институты договорного права. Следовательно, регулирующая функция договора
реализуется посредством правового регулирования.
На стадии заключения договора (ex a№te) роль правового регулирования
неочевидна. На первый взгляд, стороны могут самостоятельно разработать все
детали взаимодействия соответственно своим конкретным нуждам. Однако
процесс изучения и согласования деталей рыночной сделки может оказаться
трудоемким и дорогостоящим.
Правовые нормы, содержащие стандартные условия и процедуры,
позволяют предпринимателям с минимальными издержками выработать
договоренность об условиях взаимодействия.
С учетом указанных особенностей, характеризующих
предпринимательский договор, можно дать еще одно определение. Договор в
сфере предпринимательской деятельности - это заключаемое на возмездной
основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение,
стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов
предпринимательства.
Также к договорам, связанным с осуществлением предпринимательской
деятельности, предъявляются требования к порядку осуществления расчетов,
повышенные требования к ответственности за нарушения предпринимательских
договоров.
Отдельно стоит остановиться на особых требованиях к форме заключения
предпринимательского договора, который в соответствии с требованием статьи
161 ГК РФ всегда совершается в письменной форме. Договор в письменной
форме может быть заключен путем составления одного документа,
подписанного сторонами, а также посредством почтовой, телеграфной,
33
телефонной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ
исходит от стороны по договору.
В предпринимательстве поэтому действует презумпция запрета
досрочного исполнения за исключением случаев, когда возможность исполнить
договор до срока определена в нормативном порядке, или предусмотрена
обязательством, либо вытекает из его существа, равно как из обычаев делового
оборота (ст. 315).
Особенности предпринимательских договоров, как бы они ни были
рельефны, не дадут нам ответа на вопрос о субъектном составе этих договоров.
ГК РФ тут тоже не помощник: в нем отсутствует сам термин
"предпринимательский договор", не говоря о его определении. Данный термин –
редкий гость и в других федеральных законах6; гораздо чаще его можно
встретить в ведомственном нормативном материале и актах ВАС РФ, однако
почти всегда этот договор именуют "хозяйственным" - так его называли в
советские времена, хотя и сейчас этот термин вполне приемлем как эквивалент
"предпринимательского" договора. Но информация о его субъектном составе
отсутствует и там.
Между тем этот вопрос важен для нас уже потому, что с ним связано
определение круга договоров, которые следует считать предпринимательскими.
В принципе, предприниматель может вступать в договорные отношения с кем
угодно, в том числе некоммерческими организациями и гражданами.
Но такое понимание предпринимательских договоров вводит в их число
все договорные обязательства, урегулированные в части второй ГК, лишь бы в
них присутствовал коммерсант, а он может искать свою выгоду в любом из них.
Если бы дело обстояло именно так, то само понятие «предпринимательский
договор» утратило бы реальный смысл и его следовало бы заменить на
«договоры с участием лица, занимающегося предпринимательской
деятельностью», а это совершенно иное понятие.
34
Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользование. В
предпринимательской деятельности часто используются договоры арендного
типа. Во-первых, предоставление имущества во временное владение и
пользование обеспечивает получение арендодателем прибыли. Во- вторых, для
арендатора зачастую наиболее приемлемым вариантом будет не приобретение
имущества в собственность, а получение его в аренду для использования в своей
предпринимательской деятельности. Например, расширение объема реализации
товаров предприятия требует дополнительные складские и офисные помещения.
Договором аренды предприятия является соглашение сторон, по которому
арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за
плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для
осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 656 ГК РФ).
Договором финансовой аренды (лизинг) признается соглашение сторон, по
которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное
арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить
арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование.
Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды
и продавца (статья 665 ГК РФ).
8
Те же различия в режиме, хотя и несколько мягче, видны в договорах, где
предприниматель контактирует с некоммерческими организациями. К ним
следует, впрочем, добавить еще одно, касающееся оснований ответственности за
нарушение обязательств. Это различие, типичное для отношений коммерсанта с
некоммерческой структурой, хорошо видно в деле по иску ЗАО "Моспромстрой"
к Управлению делами Президента РФ. Последнее финансировало выполняемые
ЗАО работы по реконструкции здания №1 в Московском Кремле и в результате
задолжало истцу значительные суммы. Причиной долга явилось недостаточное
выделение средств из федерального бюджета, что и дало повод ЗАО потребовать
8
Аникин А.С. Содержание и осуществление субъективного гражданского права // Юрист. –
2012.
35
оплаты работ и уплаты процентов за пользование чужими денежными
средствами (ст. 395 ГК РФ). Судебным решением иск в части оплаты работ
удовлетворен, но в применении к Управлению делами ответственности по ст. 395
ГК РФ было отказано, так как ответчик, по мнению суда, принял все
необходимые меры, направленные на выполнение обязательства, и проявил
необходимую степень заботливости и осмотрительности, какая от него
требовалась по характеру договора и условиям оборота. Однако в связи с не
выделением бюджетных средств, поступавших на счет ответчика целевым
назначением для расчетов с ЗАО, исполнение обязанности по оплате оказалось
невозможным.
Не следует сомневаться в том, что, если бы ЗАО неосновательно
пользовалось средствами Управления делами, ему пришлось бы отвечать в
порядке ст. 395, причем независимо от вины, в то время как названная
президентская структура, будучи учреждением, отвечает только за вину.
Различия в правовом режиме, в котором действуют предприниматель, с
одной стороны, и его договорные партнеры - граждане и некоммерческие
организации с другой, проистекают из разницы стоящих перед ними целей.
Предпринимателю необходима прибыль, а названным партнерам - его товары,
работы и услуги.
Предпринимательские договоры по выполнению (производству) работ.
Договоры подрядного типа получили широкое распространение в
предпринимательской деятельности, по данным договорам подрядчик обязуется
по заданию заказчика выполнить определенную работу и сдать ее результат
заказчику, в свою очередь, последний обязуется принять результат работы и
оплатить его (статья 702 ГК РФ). Договор строительного подряда (статья 740 ГК
РФ) заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в
том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение
монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся
объектом работ.