16
Рис.1 Типология договоров относительно их роли в механизме правового
регулирования
5
Во-вторых, факт заключения (наличия) договора является далеко не
единственным юридическим фактом, необходимым для развития договорного
правоотношения
6
. Сам по себе факт заключения договора влечет чаще всего
только возникновение договорного правоотношения, притом нередко лишь в
самом общем виде. Дальнейшее развитие (динамика) договорного
правоотношения (возникновение новых прав и обязанностей, изменение или
прекращение отдельных ранее возникших прав и обязанностей) происходит уже
вследствие появления других конкретных юридических фактов,
предусмотренных нормами права или условиями договора, определяющими
содержание договорного правоотношения (например, таких юридических
фактов, как наступление сроков поставки товара, сроков его оплаты, просрочка
поставки товара).
Таким образом, современные подходы к изучению правовой природы
договорных отношений в системе гражданского права представляются нам
весьма отличными от традиционных. А сам факт существования множества
5
Гражданское право. Общая часть: в схемах: учебное пособие / И. А. Маньковский, С. С.
Вабищевич. – Минск: Международный университет "МИТСО", 2012. С.82.
6
Гражданское право: т. 2. / отв. ред. Е.А. Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс
Клувер. - 2009. С.500
Договоры
Договор как
совокупность
норм права
Договор как
сделка,
юридический
факт
Договор как
правоотношение
17
позиционных мнений обуславливает необходимость урегулирования понятийно-
категориального аппарата.
Вместе с тем заключение предпринимательских договоров имеет свои
особенности.
Заключение договора, как правило, не происходит одномоментно. С
момента принятия субъектом предпринимательской деятельности решения о
необходимости заключения договора в целях решения того или иного
практического вопроса, возникшего в ходе осуществления своей деятельности,
до момента непосредственного заключения договора необходимо совершить ряд
действий.
Процесс заключения договора – это не только направление оферты,
преддоговорные споры и акцепт оферты, это, как правило, более комплексный и
многостадийный процесс, требующий более детального законодательного
регулирования.
Практика заключения договоров в предпринимательских отношениях
демонстрирует,что потенциальные стороны договора на преддоговорной стадии
нередко составляют и подписывают разнообразные документы, которыми они
пытаются урегулировать свои взаимоотношения на данной стадии (соглашения
о намерениях, меморандумы о взаимопонимании, соглашение о неразглашении
конфиденциальной информации и т.д.), для того чтобы преодолеть пробелы
правового регулирования, создать механизмы защиты своих интересов (в
случаях, когда это возможно сделать)
1
.
Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ
2
в ГК РФ введена статья
– переговоры о заключении договора. Данная статья установила
требования к добросовестному поведению сторон на стадии переговоров о
заключении договора, установила презумпцию недобросовестного поведения
при определенных обстоятельствах, последствия в виде возмещения убытков
недобросовестной стороной, запретила требовать возмещение убытков с
потребителей (т.е. с граждан, которые признаются таковыми в соответствии с
18
законодательством о защите прав потребителей) в переговорных отношениях,
устанавливает режим конфиденциальной информации в данной стадии, ввела
понятие «соглашение о порядке ведения переговоров» и основные его
положения. Также данная статья закрепила правила о том, что ее положения
применяются независимо от того, заключен ли договор по результатам
переговоров или нет, и правила о том, что положения данной статьи не
исключают применения к переговорным отношениям правил об установлении
обязательств вследствие причинения вреда.
В пунктах 19 – 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
24.03.2016 № 7 (ред. от 07.02.2017) «О применении судами некоторых
положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за
нарушение обязательств» конкретизируются положения об ответственности за
недобросовестное ведение переговоров. Разъясняется на ком лежит бремя
доказывания добросовестности, либо недобросовестности поведения
контрагента, указаны способы защиты нарушенного права при предоставлении
неполной, либо недостоверной информации, либо умолчании о существенных
обстоятельствах, которые должны были быть представлены другой стороной.
Необходимо отличать такие правовые категории как порядок заключения
договора – процедура, состоящая из двух стадий (оферта и акцепт) и способ
заключения договора, которая указывает на то, каким образом договор подлежит
заключению.
Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при
котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов,
существуют особые способы его заключения, к которым относится следующее:
Заключение «предпринимательских договоров» путем присоединения.
Данное положение закреплено в статье 428 ГК РФ. Одна сторона, субъект
предпринимательской деятельности заранее определяет условия договора в
формулярах или иных стандартных формах, данные условия могут быть приняты
19
другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору
в целом.
С одной стороны, данный договор обеспечивает нормальный
хозяйственный оборот субъекта предпринимательской деятельности,
«автоматизацию» его производства, процесса оказания услуг, реализации
товаров и иное. С другой, в силу возможной юридической неграмотности
стороны, не определяющей условия договора, злоупотреблением более сильным
положением стороной, которая определяет условия договора не исключается
нарушения прав «слабой» стороны указанного договора. Для того чтобы
устранить подобные явления законодательством предусмотрен ряд гарантий,
касающихся последующего изменения, либо расторжения уже заключенных
договоров, при условии соблюдения требований, предусмотренных в пунктах 2,
3 статьи 428 ГК РФ.
Интересным представляется вопрос применимости норм о договорах
присоединения в том случае, если обе стороны договора являются
предпринимателями, но одна сторона в силу явного экономически сильного
положения (например, энергоснабжающая организация (как субъект
естественной монополии) либо кредитная организация), ввиду использования
стандартных форм договора и отказа от согласования его условий, не
предоставляет другой стороне возможность заключить договор на
взаимовыгодных условиях. Этот вопрос становится ключевым в случае
обращения «слабой» стороны за защитой нарушенного права.
Минэкономразвития России в письме от 03.11.2015 № N 31530-ЕЕ/Д28и
указало, что норма пункта 3 статьи 428 ГК РФ в ранее действовавшей редакции
фактически блокировала применение правил статьи для защиты слабой стороны
договора присоединения, заключенного между предпринимателями.
Однако Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в
пункте 9 постановления от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»
разъяснил, что в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении
20
договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе
условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и
существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые
договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее
согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался
слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения
пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув
соответствующий договор по требованию такого контрагента.
Таким образом, нормы гражданского законодательства о договорах
присоединения вполне применимы к предпринимательским договорам.
Подтверждением данной позиции являются материалы судебной практики
(пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147
«Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением
положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном
договоре»). Более того, суды приходят к выводам, что путем присоединения
может быть заключен любой гражданско-правовой договор вне зависимости от
состава сторон договора и целей, преследуемых при его заключении.
Заключение договора в обязательном порядке. Например, публичный
договор – статья 426 ГК РФ. Недопустим отказ субъекта предпринимательской
деятельности от заключения публичного договора при наличии возможности
предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для
него соответствующие работы. В судебном порядке (пункт 4 статьи 445 ГК РФ)
возможно предъявление требований лицом, которое получило отказ в
заключении договора, о понуждение к заключению публичного договора
субъектом предпринимательской деятельности. Обращаясь к нормам
специального законодательства следует отметить, что пункт 1 статьи 8
Федерального закона от 17.08.1995 года № 147-ФЗ «О естественных
монополиях» устанавливает обязанность организации – субъекта естественной
монополии заключить договор с отдельными потребителями на производство
21
(реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование, при
наличии возможности произвести (реализовать) такие товары. Данные
требования применимы и к отношениям сторон, представителями которых
являются субъекты предпринимательской деятельности.
Заключение предпринимательских договоров на торгах (статья 447 ГК
РФ). Данный способ опосредуется множеством организационных
правоотношений, гражданским законодательством установлен ряд общих
требований к организации торгов и заключению договоров по результатам
торгов. Отдельные требование к данным процедурам установлены в
специальном законодательстве
и в каждом конкретном договоре.
В рамках преддоговорной стадии и обсуждении сторонами условий
договора потенциальные стороны договора реализуют собственные интересы с
учетом интересов контрагента. С того момента, как договоренность между
сторонами достигнута и договор заключен, свобода заключения договора
является реализованной.
Таким образом, право на заключение договора реализуется в частно-
правовых отношениях на преддоговорной стадии; в рамках каждой из стадий
заключения договора реализуется один из элементов свободы заключения
договора. На данной стадии в рамках фактического поведения потенциальные
стороны договора обеспечивают реализацию собственных интересов и учет
интересов контрагента (то есть, баланс интересов).
Процесс заключения «предпринимательских договоров» является
довольно сложной и важной частью для реализации возникших
правоотношений. Конструкции «предпринимательских договоров» включают в
себя особенности процедуры заключения отдельных видов договоров, которые
закреплены в общих и специальных положениях гражданского
законодательства, а также в множестве специальных нормативно-правовых
актов.
22
1.2 Понятие, признаки и виды предпринимательских договоров
Одним из видов гражданско-правовых договоров является
предпринимательский договор.
Характерные особенности таких договоров, их отличительные черты
обусловлены следующими факторами: целями их заключения, определенным
составом сторон, обязательно возмездным характером.
Хозяйственные договоры занимают особое положение в системе видов
гражданских обязательств, они связанны с осуществлением
предпринимательской деятельности, которой является самостоятельная,
осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое
получение, прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения
работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке. Отнесение гражданского обязательства к
категории предпринимательских договоров имеет определяющее значение для
его нормативного регулирования. Нормативное закрепление понятия
предпринимательского договора и нормативное выделение его разновидностей в
числе других гражданских обязательств является важнейшим условием
повышения эффективности нормативного регулирования предпринимательских
отношений, что и обуславливает актуальность тематики представленного
дипломного исследования.
Для раскрытия сущности хозяйственного договора следует вкратце
остановиться на общем понятии договора в теории договорного права, поскольку
правовые основы как гражданско-правового, так и хозяйственного договора
заложены в ГК РФ.
Под термином «договор» мы можем понимать, во-первых, юридический
факт, направленный на возникновение, изменение и прекращение
правоотношений между его сторонами; во-вторых, сам документ, в котором
отражается волеизъявление сторон на совершение определенной сделки; в-
23
третьих, обязательство, возникающее в результате заключения определенного
договора. Договор - это всегда сделка. ГК под договором понимает соглашение
двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей.
7
Хозяйственный договор - это договор, заключаемый в сфере
хозяйственной деятельности субъектом хозяйствования, органом
государственного управления или иным субъектом, осуществляющим права и
обязанности в рамках реализации особого правового режима по выполнению
работ или оказанию услуг, с целью извлечения прибыли и (или) достижения
иного социально-экономического значимого результата.
В случае если одна из сторон договорных отношений является
иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с
иностранными инвестициями, стороны могут предусмотреть в договоре условие,
что споры, вытекающие из исполнения предпринимательского договора, будут
рассматриваться в Международном коммерческом арбитражном суде при
Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде
или в ином третейском суде.
Главная цель заключения предпринимательского договора – извлечение
прибыли в процессе ведения предпринимательской деятельности сторонами
договора. Стороны такого договора вступают в обязательные отношения со
своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом,
выполнению работ или оказанию услуг. В вышеуказанных случаях характерной
особенностью вышеуказанных действий является извлечение прибыли от
использования профессиональных навыков, но не удовлетворения собственных
потребностей.
Таким образом стороны, или хотя бы одна сторона договора должна
являться субъектом предпринимательской деятельности, а следовательно, такой
7
Суханов Е.А. Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право: Учебник. 3-е
издание, переработанное и дополненное. - М. Волтерс Клувер, 2013.
24
договор обязательно должен быть возмездным. Субъект предпринимательской
деятельности могут являться индивидуальные предприниматели, или
юридические лица, которые соответствующим образом подтвердили свой статус
с момента государственной регистрации.
Определенные виды предпринимательских договоров выделялись еще в
дореволюционный период времени выдающимися цивилистами.
В частности, П.П. Цитович к «предпринимательским договорам» относил
торговую покупку, сделки с премией, издательский договор, договор перевозки,
торговую поклажу, страхование лиц (капиталов и доходов). Г.Ф. Шeршеневич в
свою очередь подразделял рассматриваемые сделки на следующие виды:
- о посредничестве в обращении товаров;
- в обращении фондов, в обращении труда;
- в содействии посредничеству.
Научное обоснование классификации «предпринимательских договоров»
на вышеуказанные виды проводилось и современными учеными.
Так, по мнению Б.И. Пугинского, существуют следующие договоры
торгового (коммерческого) права:
- реализационные;
- посреднические;
- содействующие торговле;
- организационные.
Хотелось бы отметить, что предпринимательская деятельность – это
обширное явление, включающее не только торговлю, но и производство товаров
(работ, услуг), а также иную деятельность, приносящую прибыль.
Какие же встречаются классификации конструкций предпринимательских
договоров?
По субъектному составу сторон выделяются договоры, все стороны
которых являются предпринимателями и в которых одной из сторон выступает
предприниматель.
25
К договорам, заключаемым между предпринимателями, относятся
договоры: поставки товаров с предпринимательскими целями, контрактации,
коммерческой концессии, складского хранения, страхования
предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества,
заключенный для осуществления предпринимательской деятельности и др.
Договорами, в которых одна сторона выступает в качестве
предпринимателя, являются договоры между предпринимателями и публично-
правовыми образованиями (органами или организациями публичной власти):
соглашение о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве,
концессионное соглашение, соглашение о разделе продукции, государственный
контракт, муниципальный контракт в сфере закупок для государственных или
муниципальных нужд и др.
Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абзац 3 пункта
1 статьи 2 ГК РФ), соответственно выделяются предпринимательские договоры
по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование,
выполнению (производству) работ, оказанию услуг и др.
Кроме предусмотренных законом договорных конструкций, в
предпринимательской практике имеется ряд так называемых непоименованных
договоров, которые состоят из отдельных элементов договоров (смешанные)
либо могут быть полностью сконструированы субъектами самостоятельно. К
непоименованным предпринимательским договорам следует отнести
дистрибьюторский договор, дилерский договор, договор аутсорсинга, договор
консигнации и др. Принцип свободы договора способствует
существованию всем подобным моделям.
Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров.
Договор купли-продажи признается наиболее часто встречающейся
договорной конструкцией, которая опосредует реализацию товаров в
хозяйственных отношениях субъектов предпринимательской деятельности в
России и зарубежных государствах. Выступая родовым понятием для отдельных