34
При этом следует различаать понятия «публичнаая оферта» и «реклама».
Реклама – это распросатраняемая в любой форме, с помощью любых средств
информаация о физичеса ком и юридичеаском лице, товаре, идеях и начинанаиях
(рекламнаая информаация), которая предназаначена для неопредаеленного круга
лиц и призвана формироавать и поддержаивать интерес к этому физичесакому,
юридичеаскому лицу, товарам, идеям, начинана иям и способса твовать
реализаации товаров, идей и начинанаий (ст. 2 Федерального закона «О
рекламе»)
27
.
Обычно реклама не содержит существа енных условий договора,
следоваательно, не является офертой и должна рассматариваться как
приглашаение делать оферты, если иное прямо не указано в предложаении (п. 1
ст. 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшесатвует оферте (предложаению
заключиать договор). Она может распросатраняться через средства массовой
информаации, путем рассылки проспекатов, каталогаов, с помощью рекламнаых
щитов и т.п.
Во-вторых, в предприанимательской деятельаности часто встречаа ется
такая форма акцепта, как совершеание лицом, получивашим оферту, в срок,
установаленный для ее акцепта, действий по выполнеанию указаннаых в ней
условий договора (например, отгрузка товаров, выполнеание работ, уплата
суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмаотрено
законодаательством или не указано в оферте – конклюдаентных действий (п. 3
ст. 438 ГК РФ).
В-третьих, помимо общего порядка заключеания предприанимательского
договора, при котором стороны свободны в согласоавании его условий и
выборе контрагаентов, существауют иные способы его заключеания. К ним
относятася заключеание договораов путем присоедаинения, заключеание
договораов в обязатеальном порядке, заключеание договораов на торгах.
27
Гражданское право. Часть 1 // Под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. - М.: Проспект.
2016. - 714 с.
35
Заключение предприанимательских договораов путем присоеда инения
имеет ряд особеннаостей. Договором присоедаинения признаеатся договор,
условия которого определаены одной из сторон в формуляа рах или иных
стандаратных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как
путем присоедаинения к предложаенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК
РФ).
Особенностью данного вида договора является то, договор
присоедаинения принимаается целиком, т.е. в него не могут вноситьа ся
измененаия или составлаяться протокол разноглаасий
28
.
Если имеются разноглаасия хотя бы по одному из условий данного
договора, он признаеатся незаклюаченным.
Договор присоедаинения получил широкое распросатранение в таких
видах предприанимательства, как банковсакая, страховаая, биржевая
деятельаность и др. Законодательных ограничаений на то, какие договоры
могут быть заключеаны путем присоедаинения, не имеется. Решение о
разрабоатке договора присоедаинения принимаает сторона
предприанимательского договора самостоа ятельно.
ГК РФ содержит повышенаные требоваания к стороне,
присоедаинившейся к договору в связи с осущеставлением своей
предприанимательской деятельаности. Их суть состоит в том, что не подлежит
удовлетаворению требоваа ние этой стороны об измененаии или расторжаении
договора присоедаинения, который хотя и не противоаречит законодаательству,
но лишает эту сторону прав, обычно предостаавляемых по договораам такого
вида, исключаает или ограничаивает ответставенность другой стороны за
нарушенаие обязатеальств либо содержит другие явно обремена ительные
28
Давлетова А. Р., Лескова Ю. Г. К вопросу о пределах свободы заключения
непоименованного договора // Власть закона. 2014. № 2. С. 34.
36
условия, если при этом присоедаиняющаяся сторона знала или должна была
знать, на каких условиях заключаается договор (п. 3 ст. 428 ГКРФ)
29
.
Заключение предприанимательского договора в обязатеальном порядке.
Обязательство заключиать договор может следоваать из закона и из
предвараительно принятоаго на себя обязатеальства (например,
предвараительного договора).
Так, например, субъекты естестваенных монополаий не вправе
отказывааться от заключеания договора с отдельнаыми потребиателями на
произвоадство (реализаацию) товаров, произвоадимых субъектаами
естестваенных монополаий, при наличии у них возможнаости произвеасти
(реализоавать) такие товары (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 17 августа
1995г. №147-ФЗ «О естестваенных монополаиях»). К субъектаам естестваенных
монополаий относятася, в частносати, ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России» и
др.
Обязательное заключеание предприанимательского договора может
также следоваать из условий предвараительного договора.
Предварительный договор – это соглашеание сторон, по которому
последнаие обязуютася заключиать в будущем договор о передаче имущестава,
выполнеании работ или оказании услуг (основной договор) на условиях,
предусмаотренных предвараительным договораом (п. 1 ст. 429 ГК РФ).
Необоснованный отказ от заключеания основноаго договора на условиях
предвараительного договора не допускаается.
Возможны два варианта заключеания предприанимательских договораов в
обязатеальном порядке:
когда заключеание договора обязатеально для стороны, которой
направлаена оферта;
29
Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. М.,
2015. С. 340.
37
когда заключеание договора обязатеально для стороны, которая
направиала оферту.
В первом случае оферта исходит от стороны, не обязаннаой заключиать
договор, но заинтера есованной в его заключеа нии. Как правило, таковой
стороной является покупатаель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта
может быть направлаена, например, в виде проекта договора либо иного
письменаного предложаения. Другая сторона (обязаннаая) должна принять
предложаение (акцептоавать оферту) либо известиать сторону об отказе от
акцепта или о принятии предложаения на иных условиях в 30-дневный срок
со дня полученаия оферты.
Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме)
направлаяет обязаннаая сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней
возвратаить подписаанный проект договора (извещенаие о принятии оферты)
без возражеаний; возврата ить проект договора с протокоалом разноглаасий;
уведомиать первую сторону об отказе от заключеания договора.
При отказе или уклоненаии стороны, обязаннаой заключиать договор, от
его заключеания контрагаент обязаннаой стороны вправе обратитаься в суд с
иском о понуждеании заключиать договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Заключение предприанимательских договораов на торгах осущеставляется
в следующаем порядке. Предпринимательский договор может быть заключен
также путем проведеания торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1
ст. 447 ГК РФ). Торги могут использа оваться при заключеании договораов,
направлаенных на реализаацию имущестава (недвижиамости, ценных бумаг), а
также прав (например, права на заключеание договора) и др.
Определенные предприанимательские договоры о продаже товаров или
имущеставенных прав в случаях, предусмаотренных законом, могут быть
заключеаны лишь путем проведеания торгов. В частносати, на торгах должны
заключааться договоры о реализаации заложенаного имущестава, для выбора
генералаьного подрядчаика по реализаации на территоарии Российской
38
Федерации инвестиационных проектов, осущеставляемых за счет
государаственных валютных средств и кредитов, о продаже предприаятия как
имущеставенного комплекаса при приватиазации и др.
Торги проводяатся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть
открытыами и закрытыами
30
.
В открытых конкурсаах и аукционаах вправе участвоавать любое лицо, а в
закрытых – только лица, специалаьно приглашаенные для этой цели.
Выигравшим торги по конкурсу признаеатся лицо, которое по
заключеанию конкурсаной комиссии, заранее назначеанной организаатором
торгов, предложаило лучшие условия, а на аукционе – лицо, предложаившее
наиболее высокую цену. Договор заключаается с лицом, выигравашим торги.
Заключение договора с победитаелем торгов является обязаннаостью продавца,
неисполанение которой влечет его ответставенность в виде возмещеания
убытков. Победитель торгов вправе также требоваать понуждеания данного
лица к заключеанию договора.
Форма торгов определаяется собствеанником продавааемого товара или
обладатаелем реализуаемого имущеставенного права, если иное не
предусмаотрено законом. Аукцион или конкурс, в котором участвоавал только
один участник, признаюатся несостоаявшимися (п. 4 и 5 ст. 447 ГК РФ).
Положения о порядке проведеания торгов содержаатся также в
Федеральном законе «О приватиазации государаственного и муниципаального
имущестава». Федеральном законе от 27 декабря 1995г. №213-ФЗ «О
государаственном обороннаом заказе» и др.
Как правило, извещенаие о проведеании торгов должно быть сделано
организаатором не менее чем за 30 дней до их проведеания, за исключеанием
случаев, предусмаотренных законом.
30
Гражданское право. Часть 1 // Под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. - М.: Проспект.
2016. - 714 с.
39
2.2 Изменение и расторжение предпринимательского договора
Расторжение договора - есть акт, направленный на прекращение
действия частично или полностью неисполненного договора. Расторжение
договора всегда влечет полное и безусловное прекращение обязательств
сторон.
По общему правилу договор должен исполняа ться на тех условиях, на
которых он был заключен
31
.
По общему правилу договор расторгается по соглашению сторон. Из
этого правила установлены два исключения, когда договор, может быть,
расторгнут в одностороннем порядке или по решению суда.
Конечно, односторонний отказ от исполнения договора полностью или
частично возможен только в тех случаях, когда это допускается законом или
соглашением сторон.
Суд по требованию одной из сторон может изменить или расторгнуть
договор при существенном нарушении договора другой стороной, то есть
нарушение, которое влечет для одной стороны договора ущерб или, когда
одна из сторон включает в договор условий являющихся обременительными
для другой стороны договора.
В ходе исполнения договора между сторонами могут возникнуть
разногласия относительно смысла того или иного договорного условия. В
таких случаях используется процедура толкования договора. Стороны вправе
толковать договор по согласованию между собой любым образом, если это
не противоречит действующему законодательству.
На случай толкования договора или иных споров по уяснению прав и
обязанностей сторон очень важно вести протокол обсуждений, который
подписывался бы участниками обсуждений, сохранять всю переписку. При
31
Документационное обеспечение управления негосударственных организаций: Учебное
пособие // Быкова Т. А., Санкина Л. В., 2 изд., перераб, и доп. - М.: НИЦ ИНФРА-М, 2015
- 302 с.
40
исполнении предпринимателями договорных обязательств важное значение
имеет соблюдение договорной дисциплины, точного и неуклонного
выполнения обязанностей, предусмотренных сторонами в договоре, в
нормативных правовых актах, а также обычаях делового оборота.
Изменение или расторжаение договора возможно только по взаимноаму
соглашеанию сторон. Решения суда в этом случае не требуета ся. Исключения
из этого правила могут быть установалены законом или договораом.
В соответаствии с п. 1 ст. 452 ГК, соглашеание об измененаии или
расторжаении договора совершаается в той же форме, что и договор, если из
закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не
вытекает иное. Так, если договор аренды заключен в письменаной форме, то и
его измененаие или расторжаение должны быть совершеаны в письменаной
форме. Если стороны нотариаально удостоваерили договор аренды, то его
измененаие или расторжаение должны быть нотариаально удостоваерены
Расторжение договора может проходиать в рамках соглашеания по
обоюдноаму согласию, однако чаще встречааются случаи, когда стороны не
могут договораиться о расторжаении договора мирным путем и тогда данная
процедуара совершаается в судебном порядке
32
.
Действия сторон по измененаию или расторжаению договора,
осущеставляемые по их взаимноаму соглашеанию, являются не только сделкой,
но и договораом, в силу которого они подчиняаются общим правилам о
порядке расторжаения договораов.
Судебный порядок расторжаения договораов осущеставляется по
правилам, предусмаотренным Арбитражным Процессуальным Кодексом
Российской Федерации, если сторонаами спора являются отечеставенные
предприаниматели.
32
Ерёмина О.С. Лизинг как предпринимательский договор // Инновационная наука. - №
01-1/2017. - с. 47-49
41
Однако, если договор заключен между российсакими и иностраанными
предприанимателями, то спор будет разрешаа ться по правилам
междунаародного права, примениамым к подобноаго рода
предприанимательским договораам. Главную роль при отнесенаии спора к
определаенному суду играет третейсакая запись (арбитраажная оговорка),
которая либо включаеатся в сам договор либо оформляается отдельнаым
соглашеанием (часто, в виде приложеания к договору)
33
.
Однако это не является предметаом исследоавания настоящаей работы,
поскольаку регулирауется нормами процессауального права.
В случае одностоароннего отказа от исполнеания договора полностаью
или частично, когда такой отказ допускаается законом или соглашеанием
сторон, договор считаетася расторганутым или измененаным.
В тех случаях, когда возможнаость измененаия или расторжа ения
договора не предусмаотрена законом или договораом и сторонаами не
достигнауто об этом соглашеание, договор может быть изменен или расторганут
одной из сторон только по решению суда и только в следующаих случаях:
- при существаенном нарушенаии договора другой стороной;
- в связи с существаенным измененаием обстоятаельств, из которых
стороны исходили при заключеании договора;
- в иных случаях, предусмаотренных законом или договораом (ст. 450,
451 ГК).
Существенным признаеатся нарушенаие договора одной из сторон,
которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значитеальной
степени лишается того, на что была вправе рассчитаывать при заключеании
договора.
Изменение обстоятаельств признаеатся существаенным, когда они
изменилаись настольако что если бы стороны могли это разумно предвидаеть,
33
Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора российском праве // Журнал
Российского права. - 2018. - № 1. - с. 3-9
42
договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на
совершеанно других условиях.
В этом случае заинтераесованная сторона вправе потребоавать по суду
расторжаения договора при наличии одновреаменно следующаих условий
34
:
- в момент заключеания договора стороны исходили из того, что такого
измененаия обстоятаельств не произойадет;
- измененаие обстоятаельств вызвано причинаами, которые
заинтераесованная сторона не могла преодолаеть после их возникнаовения при
той степени заботлиавости и осмотриательности, какая от нее требоваалась по
характеару договора и условиям гражданаского оборота;
- исполнеание договора без измененаия его условий настольако нарушило
бы соотношаение имущеставенных интересаов сторон и повлекло для
заинтераесованной стороны такой ущерб, что она в значитеальной степени
лишилась бы того, на что была вправе рассчитаывать при заключеании
договора;
- из обычаев делового оборота или существа обязатеальства не вытекает,
что риск измененаия обстоятаельств несет заинтераесованная сторона (п. 2 ст.
451 ГК РФ).
При расторжаении договора из-за существаенно изменивашихся
обстоятаельств суд по требоваанию любой из сторон должен определаить
последсатвия расторжаения договора, исходя из необходаимости справеда ливого
распредаеления между сторонаами расходов, понесенаных ими в связи с его
исполнеанием.
Что касается измененаия договора в связи с существаенными
измененаиями обстоятаельств, то оно допускаается по решению суда лишь в
34
Ершов О.Г. Предпринимательский договор в строительстве: о допустимости
теоретической модели и основных направлений её исследования // Вопросы современной
юриспруденции: сб. ст. по матер. VI междунар. науч.-практ. конф. Часть I. – Новосибирск:
СибАК, 2017. / Сайт СибАК - Научно-практические конференции ученых и студентов.
Публикации Scopus и Web of Scie№ce. Авторские и коллективные монографии
[электронный ресурс]. - Режим доступа https://sibac.i№fo/co№f/law/vi/27692
43
исключиательных случаях, когда расторжа ение договора противоаречит
обществаенным интересаам либо повлечет для сторон ущерб, значитеально
превышаающий затраты, необходаимые для исполнеания договора на
измененаных судом условиях.
В перечисаленных случаях одностоароннего отказа от исполнеания
договора заинтераесованная сторона обязана направиать другой стороне
предложаение об изменена ии или расторжаении договора. Другая сторона
обязана в срок, указаннаый в предложаении или установаленный в законе или в
договоре, а при его отсутставии – в 30-дневный срок, направиать стороне,
сделавшаей предложаение об измененаии или расторжаении договора
35
:
- либо извещенаие о согласии с предложаением;
- либо извещенаие об отказе от предложаения;
- либо извещенаие о согласии изменить договор на иных условиях.
В п. 2 ст. 452 ГК особо подчеркаивается, что требоваание об измененаии
или расторжаении договора может быть заявлено стороной в суд только после
полученаия отказа другой стороны на предложаение изменить или расторгануть
договор либо неполучаения ответа в срок, указаннаый в предложаении или
установаленный законом или договораом, а при его отсутставии – в 30-дневный
срок.
ГК РФ устанаваливает следующаие последсатвия измененаия и
расторжаения договора
36
:
- обязатеальство по договору изменяеатся лишь в той части, в какой, был
изменен лежащий в его основе договор; остальна ые обязатеальства
сохраняаются в неизменаном виде;
35
Занковский С. С. Предпринимательские договоры / отв. ред. В. В. Лаптев. М. : Волтерс
Клувер, 2014.
36
Источники предпринимательского права: учебно-методический комплекс (учебное
пособие в рамках дисциплины «Предпринимательское право Российской Федерации») /
В.А. Вайпан — М.: Юстицинформ, 2017. — 84 с.