14
предпринимательский договор – более широкая категория, объединяющая
несколько «направлений» договорных отношений в сфере
предпринимательства. В качестве таких сфер можно назвать определенные
виды гражданских договоров, которые так или иначе используются
предпринимателями с целью получения прибыли в качестве основной цели
деятельности указанного субъекта.
Из вышесказанного можно предположить, что предприниматель
заключает договор, как фактически гражданско-правовой договор (но
непосредственно регламентированный ГК РФ), отличается от других
гражданских договоров тем, что заключается в осуществлении
предпринимательской деятельности.
Если обратиться к рассмотренному выше мнению М.К. Сулейменова о
сущности предпринимательского договора, можно заметить, что ни первое, ни
второе из приведенных выше положений не являются абсолютно правильным
ответом на вопрос о сущности предпринимательского договора, поскольку он
фактически не регулируется законом как гражданско-правовой договор, но его
понятие включает в себя гражданско-правовые отношения договорного
характера, имея в виду только предпринимательскую направленность
деятельности, в сфере которой эти договорные отношения реализуются, иными
словами рассматриваемый договор имеет сложный характер, так как он
сочетает в себе черты двух первых предложенных мнений.
Известно, что в сфере предпринимательства используется много
гражданско-правовых договоров, каждый из которых используется, когда
необходимо использовать этот вид договора. Например, какой-то
предпринимательский договор можно рассматривать как договор аренды (по
договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется
приобрести указанное арендатором имущество у указанного им продавца и
предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и
пользование – ст. 65 ГК РФ).
15
Данная форма аренды в современных условиях особенно выгодна
хозяйствующим субъектам: как указано О.С. Ерёмина
1
, многие
предприниматели не могут позволить себе покупку необходимого, но
дорогостоящего оборудования на условиях единовременной выплаты. Одним
из самых необычных способов финансирования, когда возникает временная
нехватка финансовых ресурсов, является предоставление имущества в аренду,
то есть лизинг.
Какие же ещё есть виды предпринимательского договора? Если
обратиться к тексту ГК РФ, то несложно заметить, что все договора, в которых
субъектами выступают или могут выступать субъекты предпринимательства,
предпринимательскими не являются, то есть формально таковыми не
называются; обратимся к теоретическим аспектам данного вопроса. В теории
существуют разные мнения по поводу классификации предпринимательских
договоров, что не позволяет выработать единый подход по данному вопросу.
В.Т. Батычко, говоря о классификации предпринимательских договоров,
выделяет целые группы таких договорных отношений в сфере
предпринимательства исходя из сущности данной деятельности: «выделяются
предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче
имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и
некоторые другие».
2
К первой группе предпринимательских договоров относятся договор
купли-продажи, договор поставки товаров, договор поставки товаров для
государственных нужд, договор купли-продажи предприятия, договор
энергоснабжения, договор розничной купли-продажи и др.
Разделение предпринимательского договора на группы, а не только на
отдельные виды, а также неполный перечень таких видов позволяет говорить о
том, что достаточно большое количество гражданско-правовых договоров
можно назвать предпринимательским договором.
1
Ерёмина О.С. Лизинг как предпринимательский договор // Инновационная наука. – 2017. – № 01-1. – С. 47-49.
2
Батычко В.Т. Предпринимательское право. Конспект лекций. – Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2011. – С. 28.
16
А.Н. Шепелёв
1
в качестве примера предпринимательских договоров
выделяет следующие договора, перечисленные во второй части ГК РФ
2
:
договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ);
договор простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ);
договор контрактации (ст. 535 ГК РФ);
договор поставки товаров (ст. 506 ГК РФ);
договор поставки товаров для государственных нужд (ст. 525 ГК
РФ);
договор энергоснабжения (ст. 539 ГК РФ);
договор продажи предприятия (ст. 559 ГК РФ);
договор строительного подряда (ст. 740 ГК РФ);
договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ
(ст. 758 ГК РФ);
государственный контракт на выполнение подрядных работ для
государственных нужд (ст. 763 ГК РФ) и др.
Если обратить внимание на перечисленные А.Н. Шепелёвым виды
предпринимательских договоров, можно отметить, что они объединены
предметом договора (одной стороной или обеими сторонами договора является
предприятие или иной хозяйствующий субъект), а также коммерческой
направленностью сделок, договоров. Таким образом, даже при реализации
договора поставки товаров для государственных нужд одной из сторон является
хозяйствующий субъект (поставляет товары для государственных нужд с целью
получения коммерческой прибыли).
Обобщая теоретические мнения различных авторов о сущности и видах
предпринимательских договоров, можно определить, что единой
классификации не существует: каждый автор предлагает свой перечень видов
1
Шепелёв А.Н. Предпринимательские договоры и их язык // Социально-экономические явления и процессы. –
2012. – № 11 (045). – С. 309-312.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 27.12.2019, с изм.
от 28.04.2020) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410.
17
предпринимательских договоров, основанный на обобщении определенных
признаков и характеристик договорных отношений.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что для формирования полного
перечня предпринимательских договоров, предусмотренных гражданским
законодательством, необходимо понимать основные признаки такого договора:
стороны или одна из сторон договора должны быть хозяйствующим субъектом,
либо договор должен преследовать предпринимательские цели. Отсутствие
единодушия в теории заставляет обратиться к тексту гражданского права: как
уже отмечалось, ГК РФ регулирует виды договоров, одна из сторон которых
является субъектом гражданского права; таких договоров относительно много.
А есть ли договора, где обе стороны которого – субъекты
предпринимательского права? Да, есть: в соответствии с п. 3 ст. 1027 и п. 2 ст.
1041 ГК РФ участниками договоров коммерческой концессии и простого
товарищества могут быть только коммерческие организации и граждане,
зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. То есть ГК
РФ содержит только два договора, обе стороны которых являются субъектами
хозяйственного права (франчайзинг и договор простого товарищества), и
многие другие договорные отношения, которые теоретически относятся к
видам хозяйственного договора (где субъекты хозяйствования являются лишь
одной из сторон договора).
1.2. Классификация договоров в сфере осуществления
предпринимательской деятельности
Определенные виды предпринимательских договоров выделялись еще в
дореволюционный период времени выдающимися цивилистами.
В частности, П.П. Цитович к «предпринимательским договорам» относил
торговую покупку, сделки с премией, издательский договор, договор перевозки,
18
торговую поклажу, страхование лиц (капиталов и доходов).
1
Г.Ф. Шeршеневич
в свою очередь подразделял рассматриваемые сделки на следующие виды:
о посредничестве в обращении товаров;
в обращении фондов, в обращении труда;
в содействии посредничеству.
2
Научное обоснование классификации «предпринимательских договоров»
на вышеуказанные виды проводилось и современными учеными.
Так, по мнению Б.И. Пугинского, существуют следующие договоры
торгового (коммерческого) права:
реализационные;
посреднические;
содействующие торговле;
организационные.
3
Хотелось бы отметить, что предпринимательская деятельность – это
обширное явление, включающее не только торговлю, но и производство
товаров (работ, услуг), а также иную деятельность, приносящую прибыль.
Какие же встречаются классификации предпринимательских договоров?
По содержанию их принято классифицировать следующим образом:
договоры аренды, купли-продажи, мены, подряда и пр. По предмету
соглашения сторон договоры характеризуются следующими видами
деятельности.
Посреднические договоры подразделяются на договоры-поручения – гл.
49 ГК РФ; комиссии – гл. 51 ГК РФ; доверительного управления имуществом –
гл. 55 ГК РФ и т.д.
Инвестиционные договоры, есть собирательное понятие. Инвестиционная
деятельность может определяться договорами купли-продажи – гл. 30 §1 ГК
РФ; лизинга – гл. 30 §6; договор факторинга – гл.43; простого товарищества –
гл.55 ГК РФ и т.д.
1
Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. – Киев, 1886. – С. 217.
2
Шeршеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). – М.: Фирма «Спарк», 1994. – С. 50.
3
Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт, 2017. – С. 115.
19
Деятельность по реализации, в конкретном случае по продаже товаров –
эта деятельность, когда товары передаются одним лицом в собственность
другого. Непосредственно, в случае, если торговые отношения возникают
между коммерческими организациями и индивидуальными
предпринимателями, осуществляющими коммерческую деятельность, то
подобные договоры являются предпринимательскими: как-то договор поставки
– по ГК РФ гл.30 §3; договор продажи недвижимости – гл. 30 §7; договор
энергоснабжения – гл. 30 §6; и основной договор, это договор розничной
купли-продажи – гл. 30 §2.
Транспортная деятельность – деятельность, суть которой состоит в:
перевозке пассажиров, грузов и багажа. Служат этому договоры перевозки
груза – гл. 40 ГК РФ; договоры перевозки пассажиров, отдельный специфичный
договор транспортной экспедиции – гл. 41 ГК РФ. В последние десятилетия
договоры перевозки грузов преимущественно начинают носить глобальный
характер и служат развитию международного бизнеса. Как считает Т.А.
Иванова: «В развитии сотрудничества между различными государствами
перевозки грузов морем регулярно приобретают большую значимость. Такой
способ перемещения грузов в связи с наличием иностранного элемента имеет
сложное правовое регулирование».
1
Банковская деятельность – это, собственно, работа кредитных
организаций, которые видят свою цель в извлечении прибыли. Банковские
операции имеют право осуществляться строго на основании лицензии. Договор
банковского вклада – гл. 44 ГК РФ; договор займа и кредита – гл. 42 ГК РФ;
договор финансирования под уступку денежного требования – гл. 43 ГК РФ.
Деятельность по производству работ: подрядный договор –
рассматривается, как труд лица (подрядчика), нацеленный на изготовление или
переработку вещи, и конечный труд передаётся заказчику. Подряд всегда
ориентирован на достижение определённого результата. Конкретный итог
1
Иванова Т.А. Международные морские перевозки грузов: правовое регулирование // Международное
публичное и частное право. – 2018. – № 5.
20
труда подлежит передаче заказчику. Когда производство работ направлено на
получение прибыли, то соответственно, эта деятельность относится к
предпринимательской, например, строительный подряд – гл. 30 §3.
Действующее российское законодательство предоставляет возможность
заключения поименованных и не поименованных договоров. Отсюда на
основании п. 2 ст. 421 ГК РФ речь идёт об открытом перечне договоров.
Стороны предпринимательского договора имеют право (по мнению А.В.
Копьева) заключить смешанный договор, то есть договор, содержащий
элементы различных договоров (п. 3 ст. 421 ГК РФ). В этом смысле отношения
сторон будут регулироваться правилами о соответствующих договорах,
составляющие детали которых содержатся в таком смешанном договоре. Если
только стороны сами не договорятся о том, какое законодательство
применяется к их договору.
1
Как правило, смешанные договоры используются контрагентами до
признания специального правового регулирования соответствующих
отношений государством (с принятием второй части ГК РФ в ней был
закреплён такой вид смешанного договора, как договор лизинга). Такие
договоры, по справедливому мнению, В.П. Мозолина, лежат в основе новых
видов договоров.
2
Элементы смешанного договора могут быть как равнозначными, так и
зависимыми один от другого исходя из конкретных условий. Тем не менее,
содержание договора не должно искажаться, подменять суть договора, как в
случае предоставления какого-либо эквивалента взамен совершаемого договора
дарения. Часто по отношению к заключённым смешанным договорам судебная
практика упускает из вида подобные реалии. Причиной этому является не
достаточное исследование условий смешанного договора, а также прав и
обязанностей по нему. Значительное место в судебной и арбитражной практике
1
Копьев А.В. Предпринимательское право. Курс лекций. Юриспруденция. – Волгоград: Волгоградский
кооперативный институт, 2014. – 40 с.
2
Мозолин В.П. О субъективных основаниях гражданско-правовой ответственности // Юридическая
ответственность: современные вызовы и решения: мат. для VIII Ежегод. науч. чтений памяти проф. С.Н.
Братуся / Отв. ред. Н.Г. Доронина. – М.: ИЗиСП при Правительстве РФ: Инфра-М, 2013. – С. 28-33.
21
занимают смешанные и нетипичные договоры. В связи с этим важным является
разработка механизма правового регулирования рассматриваемых договоров.
1
Предпринимательское право включает в себя современные институты
смешанных и не типичных договоров, которые недостаточно
проанализированы в юридической литературе. К примеру, имеются
расхождения по поводу термина «не типичный договор», что приводит в
затруднительное положение юридическую теорию и практику. В правоведении
важна точность и единообразие терминологии, так как ей пользуются не только
законодатели, но и предприниматели-практики. В этом плане изучение
международного опыта и возможностей его применения к российской
действительности в области предпринимательства становится особенно
актуальным. Справедлива точка зрения известного французского юриста Рене
Давида: «Относительный характер наших концепций, социальная и
политическая обусловленность наших институтов могут быть выявлены с
полной ясностью только тогда, когда мы посмотрим на них со стороны.
Выйдем из рамок собственной правовой системы».
2
В.А. Рясенцев указывал, что научные исследователи применяют как
общепринятые известные термины и определения, так и используют новые
понятия, значение которых поясняет сам автор. Разночтение в определения
приводит к путанице и при сложности задач определение ключевого термина
научное исследование значительно усложняется и для читателя становится не
понятным умозаключение автора.
3
Обращаясь к основной классификации предпринимательских договоров,
следует констатировать тот факт, что чисто предпринимательскими по
действующему законодательству являются такие известные договоры, как
договор контрактации сельскохозяйственной продукции (ст. 1027-1040 ГК РФ).
В остальных же договорах участвуют различные стороны. Точное
количество видов предпринимательских договоров сложно подсчитать – это
1
Писчиков В.А. Смешанные и нетипичные договоры в гражданском праве России: Автореф. дис. … канд.
юрид. наук. – М., 2004. – 24 с.
2
Рене Давид. Основные правовые системы современности. – М.: «Международные отношения, 2009. – С. 386.
3
Рясенцев В.А. Представительство и сделки в современном гражданском праве. – М.: Статут, 2006. – С. 603.
22
узаконено принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), благодаря чему
стороны заключают договор, хотя и не определённый в законодательстве, но и
не противоречащий ему (не модельный, непоименованный договор).
1
В предпринимательстве большая часть договоров относится к
«реализационным», то есть те, которые нацелены на возмездную реализацию
товаров для хозяйственных потребностей. Соответственно к таким договорам
относятся различные виды купли-продажи, контрактация сельскохозяйственной
продукции, договоры – поставки, мены, а также бартерные сделки. По
традиции договор дарения в качестве «реализационного» договора не работает,
что вызвано запретом использовать его в отношениях между коммерческими
организациями (ст. 575 ГК РФ).
Операции по товарообмену, чаще всего выражены в договорах мены или
бартерной сделки. Означенные договоры, имеют как совпадения, так и
расхождения. Договор мены определён нормами ГК РФ (ст. 567-571), а
бартерные сделки, чаще применяемые во внешней торговле, регламентируются
Федеральным Законом РФ «Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности»
2
: ст. 43 – «Меры в отношении внешнеторговых
бартерных сделок» и ст. 44 – «Порядок контроля за осуществлением
внешнеторговых сделок и их учёта».
При бартерной сделке в отличие от договора мены, происходит обмен,
как объектами интеллектуальной собственности, так и услугами, работами и
уже в частности, товарами. Выделим существенные условия в договоре мены:
это будет наименование, цена, количество товаров и строк их передачи.
Существенные же условия бартерных сделок – номенклатура, качество и
количество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, документов
и услуг.
В отечественном законодательстве бартерные сделки отличны также от
договоров о взаимных поставках товара с зачётом встречных требований. Если
1
Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. – 3-е изд. – М., 2009. – 352 с.
2
Федеральный закон от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой
деятельности» (ред. от 01.05.2019) // Собрание законодательства РФ. – 2003. – № 50. – Ст. 4850.
23
при мене и бартере подразумевается, что равноценный обмен удовлетворяет
содержанию обязательств каждой из сторон, при том, что доплата происходит
лишь в случае, если товары по стоимости неравноценны. А при взаимозачёте
речь идёт об уже имеющемся наличии денежных обязательств сторон и также
устанавливаются способы их прекращения. Как итог: вышеозначенный договор
не считается меной или бартером. Следующая категория предпринимательских
договоров представлена договорами на выполнение работ – ГК РФ гл. 37. Ст.
702-757 и оказание услуг ГК РФ гл. 39. Ст. 779-7831.
Охарактеризуем их подвиды: строительный; бытовой подряд, подрядные
работы для государственных нужд; подряд на проектные и изыскательские
работы.
К значительной группе договоров возмездного оказания услуг относятся:
юридические; образовательные; информационные; консультационные услуги;
услуги связи; медицинские; аудиторские и др. Заказчик имеет право в любое
время отказаться от услуг исполнителя, пропорционально оплатив уже
оказанные им услуги. Это специфика данных договоров.
Посредничество является отдельным видом предпринимательской
деятельности. Приведём три существенных вида посреднических договоров.
Это будет агентский договор (гл. 52 ГК РФ), договор комиссии (гл. 51 ГК
РФ), и очень важный для предпринимателей – договор поручения (гл. 49 ГК
РФ).
Для прогрессивного развития предпринимательских отношений
посредничество играет важную роль. Суть его в оказании производителям и
потребителям фактических и юридических услуг. В разнообразных сделках с
чужим имуществом участвуют именно посреднические договоры. Традиционно
в континентальном праве регулируются два вида таких договоров: поручение и
комиссия, в англо-американском праве – договор агентирования. В российском
законодательстве регламентированы одновременно три эти договора, причём
все они юридически равны. Одной из причин этого явилась активизация