34
возможных общих долгах, прибылях и убытках. Поэтому оценка вкладов
осуществляется исключительно по соглашению участников и не требует
независимой экспертной оценки.
Более того, согласно п. 2 ст. 1042 ГК РФ, если участники не произведут
специальную оценку вносимых ими вкладов, они будут предполагаться
равными. Поскольку простое товарищество не является юридическим лицом,
ведение общих дел не может осуществляться ни самим этим товариществом, ни
каким-либо его органом. Юридическое обособление общего имущества
участников договора простого товарищества осуществляется на балансе одного
из юридических лиц товарищества. При не достижении согласия по решению
суда, законодательством установлено, что некоторые права товарищей не могут
быть ограничены или прекращены даже по их воле. В частности, любой
товарищ, в том числе не уполномоченный на ведение общих дел, вправе
знакомиться со всей документацией по их ведению, включая данные баланса, и
ни при каких условиях не может отказаться от этого права или лишиться его.
Пункты договора, предусматривающие ограничение этого права,
недействительны. При этом перечень соответствующих документов,
касающихся непосредственной деятельности товарищества, не ограничен.
1
В соответствии со ст. 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество,
которым они обладали на правах собственности, а также полученные в
результате совместной деятельности продукция и доходы, здания и сооружения
признаются общей долевой собственностью, если иное не установлено законом
или договором простого товарищества. Договор простого товарищества
прекращается по истечении срока или по достижении цели, для которой
создавался. Кроме того, выход из срочного товарищества одного из участников
прекращает его действие, если только товарищи не предусмотрели соглашения
о продолжении договора между остальными товарищами. Досрочный выход
допускается при наличии уважительных причин с возмещением, оставшимся
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 27.12.2019, с изм.
от 28.04.2020) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410.
35
товарищам реального ущерба (но не упущенной выгоды), причиненного таким
выходом.
Бессрочный товарищеский договор прекращается при выходе из него
одного из участников, если только оставшиеся товарищи специальным
соглашением не пожелают сохранить его. При этом заявление участника о
выходе из бессрочного договора должно быть подано не менее чем за три
месяца до предполагаемого выхода.
1
Ответственность товарищей по общим обязательствам установлена ст.
1047 ГК РФ. При разделе общего имущества товарищей по правилам о разделе
объекта долевой собственности каждый участник, внесший в общее имущество
индивидуально определенную вещь, вправе требовать ее возврата в натуре,
если это возможно по условиям выдела и на вещь не обращено взыскание
кредиторов по общим долгам товарищества.
Имущество, переданное в общее пользование, возвращается передавшему
его участнику, однако без компенсации за износ (ибо это имущество
использовалось также и в интересах внесшего его лица, которое, кроме того,
могло получить соответствующую часть прибыли от такого использования),
если только нет соглашения участников о компенсации. Это же относится и к
возврату участнику индивидуально определенной вещи, переданной им в
общую долевую собственность.
2
Правовое регулирование договоров в предпринимательской деятельности
осуществляется довольно полно.
Учитывая то, что законодатель для регулирования предпринимательских
договоров в большинстве своем предпочел диспозитивные нормы, что
сторонам дает большие возможности в заключение договора, выборе
контрагента, условий договора и т.д.
Таким образом, обобщая материал, рассмотренный в первой главе
работы, можно констатировать, что предпринимательский договор, являясь
1
Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт-М, 2017. – С 254.
2
Белых В.С. Предпринимательское право России: учеб. / В.С. Белых, Г.Э. Берсункаев, С.И. Виниченко; отв. ред
В.С. Белых. – М.: Проспект, 2017. – С. 125.
36
фактически гражданско-правовым договором, но не урегулированным
непосредственно ГК РФ, отличается от других гражданско-правовых договоров
тем, что он заключен в целях ведения предпринимательской деятельности. Но
ни первое, ни второе положение не являются самостоятельными точными, так
как оно реально не регулируется законом как гражданско-правовой договор, а
его понятие охватывает гражданские отношения договорного характера, в то
время как оно характеризуется лишь предпринимательской направленностью
деятельности, в сфере которой эти договорные отношения реализуются.
Другими словами, рассматриваемый договор является сложным.
Классификация договоров в сфере предпринимательской деятельности
многогранна и сложна и не находится в статичном состоянии, а постоянно
развивается, предопределяя новые виды договорных обязательств. Каждый
автор предлагает свой перечень видов предпринимательских договоров,
основанный на обобщении определенных признаков и характеристик
договорных отношений. Исходя из этого, можно сделать вывод, что для
формирования полного перечня предпринимательских договоров,
предусмотренных гражданским законодательством, необходимо понимать
основные признаки такого договора.
37
ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИСПОЛНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ
2.1. Заключение и исполнение предпринимательских договоров
Договор – незаменимый инструмент в рыночных отношениях, его
преимущества проявляются в универсальности, простоте и гибкости.
Договор может быть заключен в любой форм, в том числе и через
представителя. Начальные условия гражданско-правового договора могут быть
в будущем изменены и дополнены сторонами.
Основные начала гражданского законодательства устанавливаются в ст. 1
ГК РФ. К ним относятся: равенство субъектов гражданских правоотношений;
неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость
произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость
беспрепятственного осуществления гражданских прав; добросовестность
участников гражданского оборота; обеспечение восстановления нарушенных
право, их судебной защиты; приобретение и осуществление гражданских прав
субъектами гражданских правоотношений своей волей и в своем интересе;
свободное перемещение на всей территории РФ товаров, работ и услуг.
1
Необходимо сказать и о трех видах условий, которые составляют
содержание гражданско-правового договора любого вида, в том числе
предпринимательских, и дают отличия этих условий. Под содержанием
договора, понимают такие условия, на которых достигнуто соглашение сторон.
По своему юридическому значению всего условия делятся над 3 группы:
существенные, обычные и случайные.
2
Под существенными условиями, понимают, такие условия, без которых
договор не может считаться заключенным. То есть существенными признаются
условия, которые являются необходимыми и достаточными для заключения
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019, с изм.
от 12.05.2020) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
2
Левин О. В. Стимулирование в праве: Теоретические и практические аспекты: автореф. дис. … канд. юрид.
наук: 12.00.01 / Левин Олег Владимирович. – Нижний Новгород, 2016. – 26 с.
38
договора. При заключении важно согласовать все его существенные условия,
круг этих условий у каждого договора свой.
К признакам существенных условий, относят, во-первых, предмет
договора. Во-вторых, такие условия, которые названы существенными в законе
или в иных правовых актах. В-третьих, условие, которое необходимо для
договоров данного вида, и в-четвертых, рассматриваются, такие условия,
относительно которых по заявлению одного контрагента должно быть
достигнуто соглашение. Так, к существенным условиям договора лизинга
относят только предмет договора. П. 3 ст. 15 Федерального закона от 29
октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» предусматривает,
что в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие
определенно установиться имущество, подлежащее передаче
лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных
в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг,
считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается
заключенным.
1
В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в
согласовании сторон. Под обычными условиями понимают такие условия,
которые предусмотрены в соответствующих нормативных актах и
автоматически вступают в действие в момент заключения договора.
Предполагается, что если контрагенты достигли соглашения заключить
данный договор, то они согласились с теми условиями, которые содержаться в
законодательстве об этом договоре. Случайные условия изменяют или
дополняют обычные условия и приобретают юридическую силу лишь в случае
включения их в текст договора. Бесспорно, обычные и случайные условия
раскрываются правоприменительной практикой, обычаями и наукой
гражданского права.
1
Федеральный закон от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (ред. от 16.10.2017) // Собрание
законодательства РФ. – 1998. – № 44. – Ст. 5394.
39
Таким образом, если стороны достигли соглашения по всем
существенным условиям договора, то договор считается заключенный,
соответственно не достижения такого соглашения приводить к не
заключенному договору.
Заключение договоров в сфере предпринимательства имеет некоторые
особенности по сравнению с бытовыми или потребительскими сделками.
Предпринимательский договор в обязательном порядке заключается в
письменной форме, возможность устных сделок между коммерческими
структурами не предусмотрена. От имени юридического лица договор вправе
подписать:
руководитель, указанный в уставе: директор, генеральный
директор, председатель правления;
лицо (несколько лиц, действующих совместно или независимо друг
от друга), уполномоченное уставом;
лицо, полномочия на подписание которого удостоверены
доверенностью.
1
Заместители, главбухи, руководители структурных подразделений не
вправе подписывать договор, если они не соответствуют вышеуказанным
требованиям. Право на визирование договоров не может быть установлено
приказом или распоряжением.
Перед подписанием необходимо проверить как полномочия подписанта,
так и само юридическое лицо на статус. Подтверждением, что юридическое
лицо или индивидуальный предприниматель (далее ИП) является
действующим, служит выписка из налоговой инспекции. К договору должны
прилагаться с каждой стороны:
устав;
свидетельство о регистрации (до 01.01.2017) или лист записи (после
01.01.2017);
1
Жаботинский М.В. Типовые договоры в предпринимательстве // Кубанское агентство судебной информации
PRO-SUD-123.RU: Юридический сетевой электронный научный журнал. – 2018. – № 1 (4). – С. 36.
40
выписка из документа, подтверждающего полномочия подписанта
(протокола совета директоров, собрания акционеров и т. д.);
доверенность, если подписант действует по доверенности;
выписка из налоговой инспекции.
На практике стороны зачастую действуют на доверии и обходятся без
приложений и взаимных проверок, но при сделках с новыми контрагентами
проверка необходима.
До недавнего времени закон не устанавливал какие-либо правила
проведения переговоров при заключении договора, предоставляя право
сторонам самостоятельно действовать для достижения согласия. С 01.06.2015
действуют нормы, определяющие поведение сторон и устанавливающие
ответственность за недобросовестность участников переговоров.
Недобросовестным поведением потенциальной стороны сделки при
обсуждении её условий является:
предоставление стороне неполной или недостоверной информации,
в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора
должны быть доведены до сведения другой стороны;
внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении
договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров
не могла разумно этого ожидать.
1
Недобросовестная сторона обязана возместить все причинённые своими
действиями убытки, причём ими в данном случае будут являться не только
расходы, понесённые добросовестным участником для организации и
проведения переговоров, но и потери, которые лицо понесло в связи с
невозможностью заключить в результате недобросовестных переговоров
договор с другим лицом.
1
Ильина Э.Р. Законодательное регулирование предпринимательских договоров // Аллея науки. – 2018. – Т. 1. –
№ 3 (19). – С. 563.
41
Убытки от разглашения конфиденциальной информации, полученной во
время переговоров, также подлежат возмещению. Стороны вправе заключить
договор о порядке проведения переговоров.
Публичным признаётся договор, который объявившее лицо обязано
заключить с любым обратившимся на одинаковых условиях, не отдавай никому
предпочтений и не создавая никому особых условий. Публичные договоры в
большей степени характерны для потребительских, но присутствуют и в
отношениях между юридическими лицами. Предпринимательские публичные
договоры наличествуют при оказании услуг связи, энергоснабжения и т.п.
Оферта представляет собой предложение одному или нескольким лицам
заключить договор на предлагаемых условиях.
Направление оферты порождает обязанность для отправителя подписать
договор на содержащихся в ней условиях. Согласие на заключение
оформляется акцептом – письменным согласием адресата на заключение
сделки. На практике публичные договоры зачастую ассоциируют с офертой.
Различия состоят в круге лиц, которым адресовано предложение. Публичный
договор действует по умолчанию в отношении любого обратившегося, оферта
предполагает конкретный круг адресатов.
1
По договору присоединения объявившая сторона предлагает типовую
форму договора, к которому можно присоединиться в полном объёме.
Присоединяющаяся сторона вправе потребовать внесения изменений в условия
сделки или её расторжение, если типовые условия невыгодны и не
соответствуют обычно устанавливаемым. Присоединяющаяся сторона вправе
послать протокол разногласий.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Аукцион выигрывает
лицо, предложившее наивысшую цену, конкурс – предложившее наиболее
выгодные условия. Договор заключается с победителем. Условия будущего
контракта содержатся в документации, которая объявляет торги. После
1
Аветисян А.К., Новикова С.В. Понятие и система предпринимательских договоров // Эпомен. – 2018. – № 12.
– С. 9.
42
проведения торгов при наличии определённых обстоятельств условия
государственного или муниципального контракта могут изменить по
сравнению с условиями, содержащимися в документации.
Как известно, ГК РФ регулирует, в частности, отношения между лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием
(пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ).
Расположение пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ дает полное основание для
утверждения, что договорные и иные обязательства при осуществлении
предпринимательской деятельности, а также деятельности направленной для
целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
использованием, получают конкретизацию в отдельных главах общей части ГК
РФ, в разделе обязательственных отношений.
В связи с принятым ФЗ № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
ГК РФ»
1
особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств,
связанных с осуществлением предпринимательской деятельности значительно
возросли и качественно изменились. Тем самым законодатель подчеркнул
важность данных правоотношений.
ГК РФ закрепляет нормы об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности всеми сторона обязательства: абзац 1
пункта 2 статьи 310, пункт 3 статьи 310, статья 315, пункт 2 статьи 317.1, статья
356,пункт 4 статьи 358.2, абзац 2 пункта 1 статьи 359, абзац 2 пункта 1 статьи
391,пункт 5 статьи 395, статья 406.1, пункт 2 статьи 431.1 ГК РФ.
Регулирование данных обязательств построено на максимальной
диспозитивности и расширенной (по сравнению с «непредпринимательскими»
обязательствами) дозволительности, что подразумевает наличие
дополнительных рисков для сторон. Как отмечает М.Н. Илюшина, «сочетание
максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в
1
Федеральный закон от 03.08.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации» // СЗ РФ. – 2015. – № 10. – Ст. 1412.
43
договорных обязательствах – характерная особенность правового режима
предпринимательских обязательств».
1
Существенным изменениям подверглась статья 310 ГК РФ об
одностороннем отказе от исполнения обязательств. Теперь одностороннее
изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его
сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от
исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных
ГКРФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (абзац 1
пункта 2 статьи 310 ГК РФ). При этом в обязательстве, в котором все стороны
действуют как предприниматели, возможно обусловить осуществление права
на односторонний отказ от исполнения обязательства (одностороннее
изменение условий обязательства) обязанностью выплатить другой стороне
определенную денежную сумму, что позволяет расширить возможности
договорного регулирования предпринимательских обязательств и обеспечивает
стабильность делового оборота (пункт 3 статьи 310 ГК РФ).
Обязательства в сфере предпринимательской деятельности имеют свои
особенности по отношению к сроку исполнения. ГК РФ различает режим
досрочного исполнения обязательств в зависимости от наличия или отсутствия
на стороне соглашения субъектов предпринимательской деятельности (статьи
314, 315 ГК РФ). В предпринимательских обязательствах должник может
исполнить обязательство досрочно только в случаях, когда такая возможность
предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательств,
вытекает из обычаев или существа обязательства (статья 315 ГК РФ). Таким
образом, досрочное исполнение обязательств субъектом предпринимательства,
сточки зрения ГК РФ, вытекает за рамки поведения сторон, оно часто не
выгодно кредитору, и он лишается каких-либо материальных благ (например,
проценты за пользование кредитом, арендная плата и т.п.). Следовательно,
1
Илюшина М.Н. Особенности правовой природы обязательственных отношений с участием предпринимателей
в свете концепции совершенствования гражданского законодательства // Предпринимательское право.
Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». – 2010. – № 3. С. 12.