74
ущерб. Заключение договора в предпринимательских отношениях также
является обязательным, если стороны приняли это обязательство по
предварительному договору. По факту публичного и предварительного
контракта, а также для государственных нужд, заключение договора на торгах,
по сути, является обязанностью хозяйствующего субъекта, что также является
одной из особенностей предпринимательского договора и показывает
ограничение свободы воли сторон договора и применение в их отношении
наиболее жестких законодательных условий и специальных правил. Последнее
проявляется также в связи с заключением предпринимательских договоров, то
есть, публично, путем присоединения, по обязательному принципу, путем
аукциона или по такому акцепту, в котором содержатся условия выполнения
конкретных работ, оказания определенных услуг, разгрузки, денежных
платежей для получателя оферты.
Обратимся к договору присоединения, который является особым
способом заключения договора в сфере предпринимательской деятельности;
условия договора определяются одной из сторон в стандартной форме, а другая
сторона может принять их, полностью присоединившись к предлагаемому
договору. Присоединившаяся сторона имеет право расторгнуть или изменить
договор, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и другим
правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по
договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой
стороны за нарушение обязательств или содержит другие очевидно жесткие
условия для присоединившейся стороны, которые она, исходя из своих разумно
осмысленных интересов, не приняла бы, при наличии у нее возможности
участвовать в определении условий договора.
Это законодательное положение позволяет подчеркнуть, что договор
присоединения облегчает вопрос заключения предпринимательского договора,
однако значительно увеличивает риск присоединяющейся к договору стороны и
не предусматривает мер правовой защиты и контроля. Добавим, что договор
присоединения в то же самое время является публичным и имеет довольно
75
широкое применение, поскольку стандартные условия договора являются
идентичными, повторяющимися (энергоснабжение, страховая деятельность,
оказание гостиничных услуг, банковских, биржевых услуг и т.д.).
В предпринимательских договорных отношениях принцип вины, как и
ответственность также является особенным, поскольку в условиях отсутствия
отдельного законодательства стороны предпринимательского договора
сталкиваются с проблемой разделения ответственности. Вопрос о вине и
ответственности правонарушителя стороны предпринимательского договора
могут предусмотреть в различных формах взаимосогласия, достигнутого в
рамках закона:
– отсутствие вины как основание для освобождения от ответственности;
– отсутствие вины, наличие и ее весомая или существенная ценность как
основание для меры ответственности;
– ответственность в случае отсутствия вины правонарушителя.
В последнем случае предприниматель несет ответственность за
нарушение обязательства только в том случае, если его собственная вина
отсутствует в совершении нарушения, если обязательство не было исполнено
надлежащим образом в объективных, не зависящих от него условиях. Без вины
подобная ответственность основывается на типичном для предпринимательства
риске. Предприниматель, вступая в обязательные отношения, сознательно
берет на себя риск исполнения (субъективный риск предпринимателя) и не
имеет права перекладывать ущерб, возникший вследствие нарушения, или
переносить на делового партнера или потребителя, сославшись на свою
невиновность. Однако в предпринимательских обязательствах основание
ответственности за нарушение также не безгранично, поскольку не охватывает
случаи, вызывающие непреодолимые обстоятельства для правонарушителя,
которые по закону, а также на практике принято называть форс-мажорными
или обстоятельствами непреодолимой силы. Здесь уже можно говорить об
объективном риске. Неисполнение предпринимателем обязательств вследствие
непреодолимой силы освобождает его от ответственности.
76
В ряду характерных для предпринимательского договора особенностей
важное место занимает возможность досрочного исполнения договора, а также
отказ от исполнения договора в одностороннем порядке, внесение изменений в
договор в одностороннем порядке, в том числе в отдельных случаях
возможность досрочного исполнения, вытекающего из сущности
предпринимательского обязательства или обычаев делового оборота,
основанием для которых становятся такие действия сторон договора, которые
вызывают факт причинения вреда другой стороне. Последнее в одном случае
связано с нарушением договорного обязательства (покупатель имеет право
отказаться от договора в одностороннем порядке, когда выданный ему товар
имеет такие дефекты, которые не подлежат устранению), в другом случае, он не
связан напрямую с нарушением (сторона, присоединившаяся по договору
присоединения, имеет право изменить договор, если он лишает ее права,
обычно предоставляемого по договорам такого вида или исключает
ответственность другой стороны или ограничивает ее).
Должнику, не имеющему обязательства, связанного с
предпринимательской деятельностью, закон, как правило, разрешает досрочное
исполнение (т.е. без согласия кредитора, поставить его перед фактом
исполнения, которое тот обязан принять), тогда как возможность досрочного
исполнения, связанного с предпринимательской деятельностью обязательств,
должна быть предусмотрена законом, другими правовыми актами или
условиями обязательств или же вытекать из обычаев делового обращения или
сущности обязательства.
Что касается предварительного договора, то проанализировав
высказанные в юридической литературе научные позиции по вопросу его
правовой природы, можно прийти к выводу, что позиции авторов по данному
вопросу говорят, как о возможности сконструировать предварительный договор
по модели двустороннего и многостороннего договора
1
, так и односторонне
1
Брагинский М.И. Договорное право. Общие положения. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. – М.: Проспект,
2015. – С. 9.
77
обязывающего договора по совершению односторонней сделки (например,
выдача векселя).
1
Видится, что по общему правилу предварительный договор является
двусторонним договором. Обязательства заключить основной договор
возникают у каждой из его сторон. В то же время в силу принципа свободы
договора нельзя исключать заключение и одностороннего предварительного
договора, в котором обязательство заключить основной договор по требованию
контрагента возникает лишь у одной из сторон, в то время как контрагент
заключать основной договор не обязан, но имеет право требовать от другой
стороны заключения такого договора.
Поэтому, представляется, что следует поддержать предложение П.А.
Меньшенина о дополнении п. 1 ст. 429 ГК РФ «указанием на то, что предметом
предварительного договора могут быть также действия по совершению
односторонней сделки, которая является основанием для возникновения
обязательства передать имущество, выполнить работу или оказать услугу».
Необходимо предложить изложить п. 1 ст. 429 ГК РФ в следующей
редакции: «1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в
будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг
(основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным
договором, либо совершить действия по совершению односторонней сделки,
которая является основанием для возникновения обязательства передать
имущество, выполнить работу или оказать услугу».
На практике возникают проблемы отграничения предварительного
договора от Опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК РФ).
В качестве главных различий предварительного договора (ст. 429 ГК РФ)
и упомянутого опциона можно назвать: Предмет соглашения. Если
предварительный порождает обязательство сторон подписать основной договор
через некоторое время, то опцион предоставляет право одной из сторон своим
1
Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве: дисс. канд. юрид. наук / П.А.
Меньшенин. – М., 2011. – С. 12.
78
односторонним волеизъявлением (т. е. акцептированием) сделать основной
договор действующим. Момент возникновения предусмотренного договором
обязательства. В первом случае обязательство (т. е. заключение основного
договора) возникает в момент подписания обеими сторонами предварительного
договора, во втором (исполнение конечного требования) – только после
акцептирования оферты. Количество обязанных сторон. Предварительный
договор – двусторонне обязывающий. В случае же с опционом обязательство
по заключению основного контракта несет только оферент, а держатель
опциона может и не акцептировать в конечном итоге эту оферту. Как
следствие, в первом случае при уклонении стороны от исполнения
обязательства вторая может обратиться в суд с иском о понуждении к
заключению основного соглашения, во втором после акцепта договор будет
заключен автоматически.
Возможность уступки права на заключение договора в одностороннем
порядке. Предварительный договор по умолчанию не предусматривает такой
возможности, а для опциона она закреплена на законодательном уровне.
Плата за право на заключение договора. Предварительные договоры
обычно безвозмездны, опционы стандартно предусматривают вознаграждение
за продажу права. Данный параметр суд указал как основное отличие опциона
(постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по
делу № А31-7898/2014
1
). Поэтому при разграничении предварительного
договора от Опциона на заключение договора следует придерживаться
следующей позиции при разграничении данных конструкций: предварительный
договор опосредует возникновение обязательств заключить основной договор в
будущем – в этом отличие такого договора от опциона на заключение договора,
который предусматривает не обязательства заключить в будущем основной
договор, а «секундарное» право одной из сторон своим волеизъявлением
(акцептом) ввести основной договор в действие.
1
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 №Ф01-2658/2015 по делу № А31-
7898/2014 по требованию о взыскании долга по договору о предоставлении права на заключение договора
аренды нежилого помещения // СПС «Консультант Плюс».
79
Таким образов, подытожив вышесказанное в данной главе, в целях
совершенствования законодательства предлагается:
1. Дополнить п. 1 ст. 429 ГК РФ «указанием на то, что предметом
предварительного договора могут быть также действия по совершению
односторонней сделки, которая является основанием для возникновения
обязательства передать имущество, выполнить работу или оказать услугу».
2. Предложить изложить п. 1 ст. 429 ГК РФ в следующей редакции: «1.
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем
договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг
(основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным
договором, либо совершить действия по совершению односторонней сделки,
которая является основанием для возникновения обязательства передать
имущество, выполнить работу или оказать услугу».
80
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Предпринимательский договор – это сделка между двумя или более
субъектами бизнеса, осуществляющими деятельность в сфере реализации
товаров, оказания услуг, выполнения работ, направленная на осуществление
желаемых деловых целей.
Предпринимательский договор является институтом комплексной
отрасли права, каковой является предпринимательское право. В то же время он
остается целиком в рамках гражданского права в качестве его института.
Следовательно, предпринимательский договор является субинститутом
гражданско-правового договора, в который входит, кроме
предпринимательского и потребительского, обычный гражданско-правовой
договор.
Сторонами предпринимательского договора выступают как коммерческие
организации, так и предприниматели. Исключение составляют договоры с
некоммерческими структурами, если последняя в соответствии с законом и
учредительным документом заключает договор с коммерческой целью для
достижения своих уставных задач. Иногда к предпринимательским договорам
относят документы, заключаемые коммерческой структурой с гражданином
или некоммерческой организацией, полагая, что первая в итоге извлекает
выгоду. Такие договоры не являются в полном смысле предпринимательскими,
т. к. одна из сторон не имеет деловых интересов и не ставит целью получение
прибыли.
Предпринимательский договор не всегда может быть возмездным.
Например, между хозяйствующими субъектами допускается безвозмездное
поручение.
В гражданском законодательстве можно выделить косвенные
характеристики, позволяющие вывести признаки предпринимательского
договора:
81
1. Целью вступления в договорные отношения и исполнения сделки
является бизнес-деятельность, извлечение прибыли.
2. Специальный субъектный состав – коммерческие организации и
предприниматели (за исключение прямо предусмотренных случаев).
3. Возмездность, наличие встречного исполнения.
4. Иные требования к участникам договорам и условиям сделки
(регистрация, лицензии, ответственность и прочее).
5. Особый порядок заключения.
6. Возможность отказаться от исполнения (широко применяется на
практике).
7. Подсудность споров по договору арбитражным судам.
Приведённые признаки являются общими, законом или обговорёнными
сторонами условиями могут быть установлены иные правила. Стороны вправе
установить подсудность третейскому суду, запрет на односторонний отказ и т.
д.
Систему предпринимательских договоров принято делить на три разряда:
1. договоры, определённые в разд. IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств»,
2. смешанные договоры, 3. самостоятельные договоры, определенные законами
и иными правовыми актами, не входящими в систему ГК РФ (п.2 ст. 421 ГК
РФ).
Анализ норм ГК РФ показывает, что основная часть договорных
обязательств приходится на предпринимательские договоры (напр., договор
розничной купли-продажи, договоры поставки лизинга, проката, договор
аренды предприятия и др.). Законодатель оперирует такими понятиями, как
лицо, «осуществляющее предпринимательскую деятельность» (ст. 445, 573, 640
ГК РФ и т.п.).
Специфическими предпринимательскими договорами выступают договор
простого товарищества и договор учредителей. Целью таких соглашений
является не получение выгоды, а создание организационных механизмов для
этого.
82
Отдельной группой стоят так называемые административные
предпринимательские договоры, в которых одна из сторон занимает
руководящую, главенствующую позицию. К таким документам относятся
государственные и муниципальные контракты, концессии, договоры
делегирования и т. п. В определённой степени административные договоры не
соответствуют общегражданской норме о равенстве сторон в правоотношениях,
но являются полноценными предпринимательскими договорами.
Несмотря на обилие специальных правил, регулирующих
предпринимательские договоры, основу такого регулирования составляют
нормы гражданского права. Отношения между участниками договора и
государством регулируются правом: налоговым, финансовым, таможенным и
др. Это свидетельствует о большой публичности предпринимательских
договоров. Предпринимательская деятельность обусловливает необходимость
учета интересов государства и общества при конструировании
законодательства, которое регулирует предпринимательскую деятельность, в
особенности предпринимательские договоры.
Следует подчеркнуть, что нормами ст. 307, 434 ГК РФ в рамках
существующей структуры ГК РФ – роль договора повысилась в значительной
степени, и он занял подобающее место среди правомерных действий граждан и
юридических лиц. Таким образом, внесенные в ГК РФ изменения отразили
ведущую роль договора в правовом регулировании предпринимательской
деятельности, отразили существо договора, верно соотнося его со сделкой как
юридическим фактом и обязательством.
Договорные отношения являются непременным атрибутом
предпринимательской деятельности. Соблюдение порядка заключения и
грамотное составление документа позволят получить желаемый результат, а
при необходимости защитить свои права и бизнес. Даже с проверенным
контрагентом могут возникнуть споры и разногласия, в связи с чем нужно
относиться к договору как к основополагающему документу, определяющему
взаимные права и обязанности сторон.
83
Возникновение правоотношений, появление новых прав и обязанностей
между субъектами предпринимательства, целью деятельности которых
является извлечение прибыли, опосредуются заключением
предпринимательских договоров и их исполнением.
Заключение договоров в сфере предпринимательства имеет некоторые
особенности по сравнению с бытовыми или потребительскими сделками.
Предпринимательский договор в обязательном порядке заключается в
письменной форме, возможность устных сделок между коммерческими
структурами не предусмотрена.
Правовая регламентация обязательств, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности и исполнением предпринимательских
договоров становится более детализированной:
Во-первых, в законодательстве увеличивается количество диспозитивных
положений, которые дают сторонам большее количество вариантов для
конструирования условий согласованных действий.
Во-вторых, законодательство устанавливает механизмы, которые
препятствуют злоупотреблению правом со стороны субъекта
предпринимательской деятельности, следовательно, повышенные требования к
последнему остаются.
Под изменением «предпринимательского договора» понимается
сохранение его силы для сторон в целом, однако то или иное условие, либо
некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных
обязанностей формулируются по-новому, по сравнению с первоначальной
редакцией договора.
Расторжение «предпринимательского договора» всегда приводит к
досрочному его прекращению. Изменение и расторжение договора происходит
в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны
исходили при заключении договора.
Прекращение взаимоотношений сторон возможно путем подписания
соглашения о расторжении договора, которое должно содержать все реквизиты,