ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение.................................................................................................................. 3
Глава 1.Основные положения и характерные признаки предварительного
договора.................................................................................................................8
1.1Понятие предварительного договора, цели его заключения
......................
8
1.2Исторический аспект становления предварительного договора
...............
27
1.3 Характерные признаки предварительного договора, отличающие от
других правовых конструкций
...................................................................
32
Глава 2. Содержание, предмет, условия и обязательства по предварительному
договору.................................................................................................................36
2.1 Структура предварительного договора ..................................................36
2.2 Форма и государственная регистрация предварительного договора
........
42
2.3 Требование исполнения предварительного договора
.............................
46
2.4 Включение задатка в условия предварительного договора
......................
54
Заключение............................................................................................................ 61
Список использованной литературы..................................................................73
3
ВВЕДЕНИЕ
Заключение предварительного договора является вполне обыденной
ситуацией. При этом, заинтересованность его сторон заключается в
получении каждым из контрагентов имущественных благ. Необходимость
заключения данного договора состоит в возникновении и исполнении
обязательств, им созданных.
Вопросам, возникающим в связи с заключением предварительного
договора посвящено немало работ юристов и ученых-теоретиков.
Изучение данного института ведется на протяжении длительного периода
времени. Подобные исследования применяются судами, при рассмотрении
дел по искам о спорах, вытекающих из договоров предварительного
соглашения.
Между тем, сам предварительный договор это не благо,
удовлетворяющее экономические потребности, это способ отсрочить
заключение основного договора, в случае, когда это по каким либо
причинам необходимо. Вызвано это тем, что в ходе предпринимательской
деятельности не редкость ситуации, в которых заключение договора в
определенный момент не представляется возможным или не является
целесообразным, однако спустя время он станет выгодным для обоих
сторон, которые при этом желают иметь гарантии того, что вторая сторона
выполнить свои обязательства в соответствии с достигнутым
соглашением.
В таких случаях возможно так же применение писем о намерениях
или протоколов, но в отличии от предварительного договора они не
являются обязательными для сторон и не влекут за собой никаких
финансовых или юридических последствий для их участников. Не
является решением проблемы и заключение договора с предусмотренной в
нем датой исполнения обязательства, поскольку может возникнуть
4
необходимость корректировки условий исполнения обязательств, что
потребует заключения дополнительных соглашений.
Зачастую предприниматели заключая генеральное соглашение, или
составляя протокол о намерениях, по факту подписывают и заключают
предварительный договор, влекущий за собой определенные права и
обязанности, а главное предусматривающий ответственность сторон за
неисполнение принятых на себя данным договором обязательств. Но все
же в большинстве случаев предварительный договор заключается
осознанно и намеренно, с целью предупреждения негативных последствий
в случае недобросовестного поведения контрагента.
Однако не всегда заключенный предварительный договор
соответствует требованиям законодательства, предъявляемым к
основному договору, в целях которого заключен предварительный.
Данные ситуации делают затруднительным, а порой невозможным
привлечение недобросовестного контрагента к ответственности в
судебном порядке и обязать его заключить основной договор.
Требования к оформлению предварительного договора аналогичны
основным требованиям, предъявляемым законодательствам к остальным
сделкам: реквизиты, условия, предмет, подписание уполномоченными на
то лицами.
Отсутствие в предварительном договоре даже одного существенного
условия основного договора, лишает заинтересованную сторону
возможности обратиться в суд и взыскать с контрагента компенсацию
понесенного морального вреда и обязать заключить основанной договор.
В связи с этим не стоит относится к предварительному договору, как
к пустой формальности и не соблюдать требования законодательства,
предъявляемые к его оформлению, поскольку даже на первый взгляд
незначительная неточность, может повлечь большие убытки. Однако
5
неправильное оформление предварительного договора возможно не
только по недостаточно серьезному к нему отношению, а по умыслу
одного из контрагентов, намеренно не включившего в предварительный
договор нужного пункта, в результате чего он может избежать
ответственности.
Актуальность исследуемой темы состоит в том, что гарантированные
законодательством и вытекающие из предварительного договора
обязательства в некотором смысле являются противоречащими
конституционным нормам, а так же принципу о свободе заключения
договоров. Между тем, данное обязательство следует из самого
предварительного договора и тем самым ограничение свободы
правомерно. Однако такое обязательство вытекает из существа самого
предварительного договора.
Объект исследования: общественные отношения, возникающие в
ходе заключения, изменения, обеспечения, исполнения и расторжения
предварительного договора. Анализ проблем, возникающих при
уклонении сторон от исполнения условий и обязательств договора,
защита заинтересованной стороны своих прав в судебном порядке.
Предмет исследования: содержание, конструкция предварительного
договора и его правовая характеристика в современном гражданском
праве. Целью работы:
рассмотрение правовой конструкции
предварительного договора, изучение вытекающих обязательств,
включая материальные, анализ проблем возникающих на стадии
заключения предварительного договора.
Задачи:
- изучить понятие предварительного договора в гражданском праве;
- раскрыть предпосылки развития и закрепления норм
регулирующих правоотношения вытекающие из заключения
предварительного договора; - исследовать содержание
6
предварительного договора и проанализировать структуру, форму,
основные типовые условия; - рассмотреть форму и порядок
регистрации предварительного договора;
- определить права требования исполнений обязательств по
договору; - обозначить проблему включения задатка в
предварительный договор; - определить основные направления гарантий
защиты интересов обоих сторон.
При изучении рассматриваемой темы использован общий метод
познания объективной действительности. Также использован логический,
исторический, социологический, сравнительно-правовой метод
исследования, системный подход.
Методологической основой исследования является диалектический
метод научного познания. В процессе исследования использовались также
общенаучные методы: логический, историко-правовой, сравнительно
правовой, теоретико-прогностический, системный, технико-юридический
метод и др.
Структура дипломной работы определена ее темой, предметом,
объектом, целями и задачами исследования. Работа состоит из введения,
двух глав с включенными параграфами, заключения, списка используемых
источников. Теоретическая значимость работы заключается в обобщенных
выводах, сделанных в результате исследования практических проблем
защиты интересов сторон при заключении предварительного соглашения,
а также в предложениях, направленные на дальнейшее развитие и
совершенствование гражданского законодательства.
Сформулированные выводы и предложения, при их рассмотрении,
позволили бы внести определенный вклад в решение некоторых
дискуссионных вопросов при рассмотрении исковых заявлений в
судебных инстанциях всех уровней и в арбитражном процессе. Темой
изучения не случайно выбран правовой именно вид предварительного
7
договора, поскольку именно он является одним из главенствующих
способов заключения первичных соглашений, обеспечивающих
сокращение спорных вопросов и затраты времени, которые могут
возникать при заключении основного договора.
Нормативную базу исследования данной темы составляют
нормативные правовые акты Российской Федерации, регламентирующие
порядок заключения предварительного договора, а также порядок
рассмотрения споров вытекающих из данных соглашений, а именно:
Конституция Российской Федерации, ГК РФ, ГПК РФ, АПК РФ.
Все вышеназванные нормативные правовые акты являются
структурными элементами законодательства Российской Федерации,
которые позволяют предварительному договору функционировать в
современном обществе. Однако как показывает практика законодательство
в этой области права необходимо дополнить для устранения проблемных
аспектов данного института.
Теоретическую основу работы составляют труды кандидатов и
докторов юридических наук, исследовавших проблемы предварительных
соглашений, а также авторов научной литературы: Гришина Д.А.,
Кайгородовой М.Ю., Калпина А.Г., Масляева А.И., Илюшина М.Н.,
Сарбаш С.В. и других.
8
ГЛАВА 1 ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ И ХАРАКТЕРНЫЕ
ПРИЗНАКИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
1.1 Понятие предварительного договора
В настоящее время принятию на себя сторонами конкретных
обязательств по передаче товаров, выполнению работ, оказанию услуг,
зачастую предшествуют длительные согласования условий будущей
сделки и совершения подготовительных действий.
Предварительный договор выступает правовым инструментом,
позволяющим сторонам закрепить достигнутые договоренности и
обеспечить заключение запланированной сделки.
Положениями ГК РФ сделками признаются, активные действия
выражающие волю граждан и юридических лиц, индивидуальных
предпринимателей, направленные на установление, возникновение
изменение, возобновлении или прекращение гражданских прав и
обязанностей. Таким образом, законодательно закреплено основное и
законное понятие договора, под которым подразумевается согласие двух
или нескольких лиц действующих в собственных интересах, либо в пользу
третьих лиц, об установлении, возникновении, возобновлении, изменении
или прекращении гражданских прав и обязанностей.
В статье 429 ГК РФ дано исчерпывающее определение
предварительного договора, согласно которой, это договор по которому
обе стороны обязуются заключить основной договор о передаче
имущества, выполнении работ или оказании различного рода услуг на тех
условиях, которые были установлены в предварительном договоре.
1
Определение предварительного договора в своих работах приводили
многие авторы. По мнению Новицкого И.Б. заключению договора может
1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016).
9
предшествовать так называемый предварительный договор, то есть такой
договор, согласно которому обе стороны или одна из них берут на себя
обязательства заключить в будущем определенный договор2. Это
определение привлекает к себе внимание тем, что предполагает
возможность заключения как двусторонних, так и односторонних
предварительных договоров. Майдаровский Д.В. дает определение
предварительного договора, как договора, предписывающего сторонам
обязанность заключить в определенный срок какой-либо конкретный
договор
3.
Изложенное выше указывает на то, что принципиальных
разногласий между теми определениями, которые были предоставлены
учеными-цивилистами и тем определением понятия «предварительный
договор», содержащийся в действующем законодательстве Российской
Федерации, не возникает.
В Гражданском праве спорным остаётся вопрос о содержании
договора как сделки. По мнению Брагинского М.И. "договоры в их
качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов, не имеют
содержания".
4 Но, по справедливому замечанию О.С. Иоффе,
"совокупность условий составляет содержание соглашения, но не
обязательства, которое из него возникло".
5 Сделка - юридический факт.
Для того, чтобы такой юридический факт исполнял свою функцию -
порождал, изменял и прекращал права и обязанности, он должен
соответствовать требованиям, предъявляемым к нему. Следовательно,
такие требования (условия сделки) и являются содержанием сделки.
2 Новицкий И.Б. Избранные труды по гражданскому праву: в2 т. М.: Статут, 2006. Т. II. С. 143.
3 Майдаровский Д. В. Предварительный договор и заключение основного договора в российском
гражданском праве : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 / Д. В. Майдаровский. Ростов-на-Дону, 2011. С. 42.
4 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения.3-е изд., стер. - М.:
Статут, 2009.847 с.
5 И оф ф е О.С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли.
Гражданское правоотношение. Критика теории "хозяйственного права".2-е изд. испр. / И оф ф е О.С.
- М.: Статут, 2003. - 780 с.
10
По предварительному соглашению два или более физических или
юридических лица договорились об установлении, изменении или же о
прекращении гражданских прав и обязанностей вытекающих из
заключения в последующем основного договора предметом которого
выступают: передача имущества, выполнении работ или оказания услуг на
тех же условиях, которые были рассмотрены и предусмотрены
предварительным договором.
По мнению профессора Витрянского В.В. "существенные условия
предварительного договора могут быть разделены на два вида: условия,
имеющие отношение непосредственно к предварительному договору (срок
заключения основного договора), а также условия, позволяющие
установить предмет и иные существенные условия основного договора" .6
Подобной позиции придерживается Шанаурина Ю.В., разделяя условия
предварительного договора на "собственные" и "чужие".
7
В целом такое разделение условий предварительного договора
возможно, однако сложно согласиться с высказыванием Витрянского ВВ.
о том, что срок является существенным условием предварительного
договора.
В гражданском праве принято считать, что предварительный договор
по своей правовой природе является договором каузальным, Под «каузой»
понимают имеющую, правовое значение, коммерческую цель сделки, то
есть достигнутую и закрепленную соглашением двух более сторон,
направленность сделки на взаимообусловленные предоставления,
усложнённые указанной сделкой, в целом или её составными частями,
либо направленности сделки на выполнение предоставления при
6 Витрянский В.В. О бщ ие положения о договоре // Хозяйство и право, 1995, № 12. С.3-26.
7 Ш анаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: ди сс. ...
канд. юрид. наук. / Шанаурина Ю.В. - Тюмень, 2006. - с.165.
11
о
однозначном отсутствии встречного предоставления.8
С целью полного изучения и анализа понятия предварительного
договора, следует рассмотреть какие функции он способен выполнить в
современной предпринимательской деятельности, как способ воздействия
рассматриваемого юридического факта.
Основными функциями предварительного договора являются:
- инициативная - стороны по договору самостоятельно
устанавливают круг прав и обязанностей, реализуя при этом равенство,
правосубъектность и диспозитивность;
- программно-координационная, закрепляющая модель поведения
участников и договор с прописанными нормами выступает регулятором
правоотношений возникших между сторонами;
- информационная - в предварительном договоре закрепляется
модель поведения участников соглашения, сведения о правах,
обязанностях и ответственности, соответственно такие сведения, несут
необходимую информация для сторон и могут быть использованы для
правильного разрешения возникающих споров;
- гарантийная (обеспечительная), с помощью которой каждая
сторона предусматривает в договоре взаимные обеспечительные и
стимулирующие меры воздействия, позволяя защитить права;
- защитная - возможность защитить свои права, в
том числе путём обращения в судебные органы в случае их нарушения
контрагентом договора;
- организационная функция, раскрывает цель заключения
предварительного договора, а также позволяет определить, чем вызвана
необходимость заключать предварительный договор в
предпринимательской деятельности.
8 Меньшенин, П.А., Понятие и предметы предварительного договора: основные подходы теории и
практики \\ Вестн. Высш. Арбитр. Суда РФ. - 2011г. - с. 39