22
Указанная точка зрения бесспорно должна быть опровергнута, что связано
с прямым указанием в статье ГК РФ, по смыслу которой следует, что
рамочный договор это и есть договор с открытыми условиями, который
определяет обязательные правоотношения сторон исходя из общих
условий. При этом в случае дополнения или уточнения рамочного
договора он перестает быть таковым. Тем более, что такая конструкция
может быть использована без включения дополнительных положений.
Согласно, мнения другого автора А. Бычкова, отличительной чертой
рамочного договора, выступает то обстоятельство, что указанный договор
«сам по себе для сторон никаких обязательств не создает, а лишь
направлен на их организацию, устанавливая основы во взаимоотношениях
участников».
Мнение данного автора подлежит критике и необоснованности,
поскольку такое мнение противоречит правовым основам регулирования
рамочного договора, в части тех прописных истин, что рамочный договор
может применяться без дополнений. А при внесении уточнения и
дополнения он не будет таковым.
Следует отметить, что позиция А. Бычкова не столько не верна,
вопрос в том, что эта позиция потеряла свою актуальность, мнение
данного автора находило отражение в судебной практике до принятия
отдельной статьи в ГК РФ «рамочный договор», и имело право на
существование.
Также как судебная позиция была четко сформулирована при
решении правоотношений из таких договорных обязательств. В настоящее
время такая позиция не соответствует действующим реалиям и
противоречит смыслу статьи, ввиду чего формируются новые взгляды и
позиции на решение таких вопросов.
23
Анализируя позиции и взгляды авторов, следует вывод, что до
закрепления отдельной ст. 429.1 ГК РФ, сходства между рамочным
договором и предварительным договором были достаточно прозрачны.
В настоящее время главным сходством представляется тот факт, что
обе правовые конструкции как виды договоров, являются
самостоятельными договорами.
При этом существенной и основной отличительной чертой
сравниваемых договоров, будет тот факт, который внесен Федеральным
законом от 03.08.2015 г. в виде изменений, указывающих, что
предварительный договор должен содержать условия, устанавливающие
предмет предварительного договора и условия основного договора,
относительно, которых по заявлению желающей стороны, может быть
достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.
Для исследования характерных черт предварительного договора
целесообразно проанализировать сходства и отличия с правовой
контракцией, закрепленной ст. 429.2 ГК РФ «Опцион на заключение
соглашения».
Итак, согласно, пункта 1 статьи 429.2 ГК РФ в силу соглашения о
предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение
договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет
другой стороне право заключить один или несколько договоров на
условиях, предусмотренных опционом.
В научной литературе часто встречаются мнения касаемо опциона,
исходя их которых, опцион признают подвидом предварительного
договора.
Так, например автор Красников Н. О, считает опцион
разновидностью предварительного договора. А автор Меньшин П.А.
в свою очередь считает, что односторонний предварительный договор, при
условии возмездности и будет опционом и наоборот, что указывает их
24
однородность и сходство. Такая точка зрения, конечно, активно
критикуется, рядом иных авторов. В число опровергающих такую позицию
входит, например Жуков Д.А. Предполагается, что основные отличия
вытекают из наименования предварительный договор и опцион, как
непоименованный вид договора.
Для формирования однозначной позиции следует детально
проанализировать, сущность опционного соглашения. Итак, как отмечено
автором Бородинкиной В.Г. опционное соглашение не выступает в роли
самостоятельного договора и не может существовать без основного
договора, который считается заключенным с момента акцепта держателя
опциона.
Таким образом, следует вывод, что опционное соглашение это лишь
элемент входящий, в состав основного договора.
И в этом собственно заключается основное отличие между
предварительным договором, поскольку как ранее уже было исследовано,
предварительный договор является самостоятельным видом.
Что касается в свою очередь соглашения о предоставлении опциона,
то тут следует отметить, что изначально направляется безотзывная оферта.
И в соответствии со ст. 436 ГК РФ, оферта не может быть отозвана в
течении всего срока, который установлен, для её акцента. За исключением
тех случаев, когда иное оговорено в самой оферте либо иное вытекает
сущности самого предложения, либо складывающееся обстановке, в
которой оно было сделано.
В свою очередь при заключении предварительного договора, какие
либо безотзывные оферты не направляются.
Важным отличием рассматриваемых, конструкций является
диспозитивность последствий, которые выражены:
25
во-первых, опционное соглашение предполагает предоставление
права на заключения договора, а по предварительному договору у сторон
возникает обязанность заключения договора в будущем;
во - вторых, при опционном соглашении право предоставляется
только адресату оферты, у отправителя на момент отправки уже возникла
обязанность заключить договор, в предварительном договоре у обоих
субъектов единовременно в момент заключения возникает обязанность
заключить основной договор .
Но последствия в виде заключения договора в будущем
определяются как сходство исследуемых конструкций и выступают их
общей чертой. Механизм заключения договоров тоже представляется
сходным, так как по предварительному договору контрагент тоже
направляет второй стороне предложения заключить основной договор. При
этом законодатель требует указания срока заключения основного договора
в обоих случаях.
И тут тоже нашли место определенные сходства, ввиду того что и в
предварительном договоре и в опционе одинаковое требование о сроке в
той части если срок не был указан, то подразумевается наличие одного
года для заключения, после чего правовые последствия теряют свою
юридическую силу.
Исходя из вышеизложенного, следует вывод, что предварительный
договор и опцион ряд сходных черт, но наличие таких обстоятельств не
дают возможность согласить с мнениями о том, что опцион выступает в
качестве разновидности предварительного договора.
Подводя вывод проведенного исследования, целесообразно отметить
ключевые моменты.
Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что
предварительный договор - это особый правовой феномен, институт,
который опосредует относительно уединенный круг отношений по
26
заключению в будущем основных договоров. Определяя правовую
природу правоотношений из предварительного договора, необходимо
отметить, что он порождает организационные обязательства. Вместе с тем
нельзя не учитывать тот факт, что предварительный договор является
одним из видов договоров. А, следовательно, ему присущи все родовые
признаки такого явления, как договор в целом.
Предварительный договор из своей сущности не может оцениваться
как одинаковая конструкция в сравнении с протоколами и письмами о
намерениях заключить договор, как минимум исходя из того, что
последние правовые конструкции вовсе не являются договорами, что
влечет различные правовые последствия.
При анализе сходства рамочного договора и предварительно
договора было установлено, что предварительный договор предполагает
заключение основного договора на условиях предварительного. В свою
очередь условия рамочного договора могут быть дополнены и уточнены,
однако по смыслу п. 2 ст. 429.2 ГК РФ рамочный договор может быть
использован в чистом изначальном виде как самостоятельный договор .
В сравнении с опционом на заключение договора, предварительный
договор отмечает основное отличие в диспозитивности характера.
Предварительный договор устанавливает обязательства для обеих
сторон по договору. Опцион дает право на заключение договора по
предлагаемым условиям.
Изложенные характерные признаки в совокупности с анализом иных
правовых конструкций позволяет идентифицировать предварительный
договор и выделить его в особый вид договорных отношений.
Проведённое исследование приводит к выводу, о том, что
предварительный договор представляет собой самостоятельный род (вид)
гражданско-правовых договоров и входит в группу договоров о
совместной деятельности.
27
Специфика указанного договора заключается в том, что, во-первых, в
достижении своего интереса стороны видят в заключении сначала
предварительного договора, во-вторых, удовлетворение своего интереса
возможно только в случае совершения со направленных действий на
достижение результата, обозначено как заключение последующих
договоров в будущем.
Указанные убеждения представляются верными и свидетельствуют о
верной квалификации предварительного договора, как самостоятельной
правовой конструкции определяющей отдельный вид договора и
характеризующийся встречными действиями для достижения
поставленных целей. Это обстоятельство отражает юридическую
сущность и значимость предварительного договора.
1.2 Исторический аспект становления предварительного
договора
Как известно, изучая любой вопрос необходимо обратиться к
ключевым положениям из истории.
Важно отметить, что понятие и суть предварительного договора
рассматривались и использовались более двух тысяч лет. Известно, что
предварительный договор находил своё отражение государствами
относящимися, по своим предпочтениям к континентальной правовой
системе и семье.
Как верно было подмечено, рядом некоторые авторов, в том числе,
такими, как Елисеев И.В. и Кротов М.В., Российская Федерация
придерживается не популярным для большинства стран европейского
союза движением эволюции в правовой области, тем не менее, не отошла
в сторону от указанной рецепции. Более того, нужно выделить наличие
28
ст. 429 ГК РФ, которая по своему содержанию на удивление достаточно
полно и без каких-либо дополнений повторяет основные положения,
закреплённые ещё в римском праве «о pactum de contrahendo».14
При этом важно отметить, что при перенесении положений в
действующее современное законодательство была скопирована по сути не
только основная идея предварительного договора как правовой
конструкции в целом, также были внесены все установленные ранее
правила о его необходимости соблюдения формы (punctatio), предмета и
условий и вытекающих правовых последствиях.
К двадцатому веку оставались только государства, относящиеся
германской правовой семье, только они оставляли приверженность
принципам римского права в той трактовке предварительных договоров,
которая была предложена ранее.
Романская правовая семья всецело модернизировала устаревшие
положения тех лет, что отражалось, в том числе, в переходе от структуры
двустороннего предварительного договора к одностороннему, но —
обязывающему.
В свою очередь страны англо — американского общего права
решили, что конструкции предварительного договора, не укладывается в
концепцию «определенности (certainty) договорных условий», принятую у
них за основу. Важно отметить, что имеют место существенные
различия механизмов регулирования предварительных договоров в
различных государствах, при этом сама идея и мысль существования
соглашений такого рода в принципе нигде не отвергается.
Что касается становления института предварительного договора в
России, то тут необходимо отметить следующие моменты.
Во времена предшествующие проведению революций, то судебная
практика в принципе не придерживалась возможности применения самой
14 Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США., Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук.,
- М., 2007. - 299 с.
29
постановки вопроса об обвязывании заключить договор, вытекающий из
условий предварительного договора, так как считалось, что никто не
может быть вынужден заключать договор, не смотря на то, что ранее
может и обязывался.
Известно, что о предварительном договоре шла речь в
Гражданском кодексе от 1922 года, но при этом договор носил
узконаправленный характер, то есть его заключение могло,
предшествовать только заключению договора купли — продажи, так
называемая «запродажная запись» реализованная в будущем, эта же
конструкция могла понуждать к заключению основного договора займа
15.
В дальнейшем в советский период времени развития и становления
гражданского законодательства теоретики и практики не отказывались от
наличия предварительных договоров и совершения такого рода сделок, но
в то же время не было и прямо закрепленных норм, которые давали бы
право их заключать, что можно проследить, например, в положениях
статьи 4 Гражданского кодекса от 1964 г., прописана возможность
возникновения гражданских прав и обязанностей из соглашений, как
предусмотренных указанным законом, так и возможно не
предусмотренных данным законом, но главное и не противоречащих ему
16.
При этом даже закрепление ст. 221 ГК «Обязанность должника,
возместившего убытки, исполнить обязательство в натуре», по сути на
практике не давало заинтересованной стороне права, обязывать в
судебном порядке должника заключить договор. И это продолжалось до
принятия новых Основ гражданского законодательства в 1991 года.
Только тогда в соответствии со ст. 60 Основ гражданского
законодательства союза ССР и союзных республик.
15 Меньшенин, П.А. Особенности состава и предпосылок действительности предварительного договора, \
П.А. Меньшинин \\ Журн. рос. права. - 2011. - № 2. - С. 110.
16 Очерки по торговому праву: Сб. науч. тр. Вып.7. \\ Под ред. Е.А. Крашенинникова. - Ярославль, 2000. -
102 с.
30
В последующем вновь принятый Гражданский кодекс 1994 г. пошел
по протоптанному пути Основ гражданского законодательства СССР и
союзных республик 1991 г. и определил отдельную статью 429
«Предварительный договор», по смыслу трактовки которой стороны
договора обязуются заключить основной договор о выполнении работ,
передаче имущества либо оказании услуг различного рода, то есть тот
самый «основной договор» на тех условиях, что были изначально
предусмотрены в предварительном соглашении.
17
При этом в статье закреплены основные требования к заключению
предварительного договора. Так следует отметить, что предварительный
договор заключается в такой форме, какая предусмотрена для основного
договора, а если для основного договора не предусмотрена конкретная
форма, то предварительный договор стоит заключить в письменной
форме.
В случае несоблюдения обязательных правил о форме
предварительного договора, в последующем такое нарушение приводит к
признанию предварительного договора ничтожным.
В современной статье ГК РФ отражены и иные требования к
заключению предварительного договора смысл, которых в заключается в
требовании об обязательном содержании условий, позволяющие
установить конкретный предмет договора, а также установлены иные
существенные условия и кроме того, предусмотрено требование об
указании в предварительном договоре срока, в течении, которого
стороны обязуются заключить основной договор, но при этом
допускается, что если срок указан не будет, то это не повлечет
ничтожность договора, а по умолчанию поминается, что основной договор
17 Кайгородова М.Ю., Предварительный договор в концепции развития гражданского законодательства РФ и
направление его совершенствования. \\Российское правосудие. - 2011. - № 9. - с. 46.
31
должен быть заключен в течение одного года с момента заключения
18
предварительного договора18.
В случае если в течение года, либо в течение, того срока, который
был указан в предварительном договоре, основной договор не будет
считаться заключен и при этом ни одна из сторон не предложит второй
стороне заключить основной договор, то обязательства, предусмотренные
предварительным договором, прекращаются без каких - либо
последствий.
Закреплённые основания в действующей редакции настоящего
времени в ст. 429 Гражданского кодекса как раз и позволяют
усовершенствовать координацию экономических отношений и поставить
на разумную правовую основу планирование хозяйственной деятельности.
Однако в настоящее время остается ряд проблем подлежащих
рассмотрению, изучению и выполнении активных действий направленных
на улучшение норм законодательства с целью доведения их до уровня
совершенства.
Примечательно, что понятие предварительный договор, считается
одной из новых правовых конструкций Гражданского кодекса России,
принятого Государственной Думой 21 октября 1994 г. и введенного в
действие с 1 января 1995 г., как исследовано, указанная правовая
конструкция насчитывает многолетнюю историю.
На сегодняшний день предварительный договор достаточно широко
применяется во всех сферах рыночно - экономический отношений. Однако
стоит отметить, что не всегда пользовался такой популярностью как в
настоящее время. Что и определяет его актуальность на сегодняшний день
с расчетом на более активное применение в будущем.
18
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016)