4
Содержание
ВВЕДЕНИЕ
5
1. Понятие и история становления конструкции предварительного
договора
10
1.1. История становления и понятие предварительного договора
10
1.2. Признаки и сфера применения предварительного договора
19
2. Элементы предварительного договора
26
2.1. Содержание предварительного договора
26
2.2. Стороны и форма предварительного договора
38
3. Обязательства, вытекающие из предварительного договора и
ответственность за его неисполнение или ненадлежащее исполнение
47
3.1. Права и обязанности сторон предварительного договора
47
3.2. Правовые последствия неисполнения предварительного договора
38
4. Предварительный договор и смежные правовые конструкции
54
4.1.Предварительный договор и опционные соглашения
54
4.2. Предварительный и рамочный договоры
60
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
70
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
74
5
ВВЕДЕНИЕ
В качестве разновидности договоров, имеющих организационный
характер
1
, предварительный договор выступает в качестве основания для
возникновения гражданских организационных правовых отношений. В
соответствии с обоснованным подходом, представленным О.А.
Красавчиковым
2
применительно к выделению четырех групп разновидностей
организационных правовых отношений по критерию их содержания, следует
отметить, что заключение предварительного договора обуславливает
возникновение образующих правовых отношений (организационно-
предпосылочных). Для данной разновидности правовых отношений
характерно следующее - реализация данных отношений приводит к
появлению, в ряде случаев - к развитию отношений, являющихся
имущественно-правовыми. В обоснование данного мнения следует отметить,
что заключение и дальнейшее исполнение предварительного договора
приводит к заключению основного договора. Последний, в свою очередь,
ориентирован на оказание услуг, выполнение работ, передачу объектов
имущества.
Действующий ГК РФ в статье 429 ГК РФ закрепляет нормативную
дефиницию предварительного договора
3
. Согласно пунктам первому и
четвертому указанной статьи, указанный договор представляет собой
1
Подузова Е. Б. Организационные договоры в гражданском праве. М.: Проспект, 2014
;Подузова Е. Б. Организационные обязательства: особенности оснований возникновения и
структуры // Секция гражданского и семейного права : сборник тезисов /Университет
имени О.Е. Кутафина (МГЮА). VI Международная научно-практическая конференция
«Кутафинские чтения» ― «Гармонизация российской правовой системы в условиях
международной интеграции». М. : Издательский центр Университета имени О.Е.
Кутафина (МГЮА), 2014. С. 175—178.
2
Красавчиков О. А. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское
государство и право. 1966. № 10. онтология уральской цивилистики. М.,2003.
3
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 [Электронный
ресурс] : федер. закон от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ : (ред. от 03.07.2019 г.) Консультант Плюс
: справ.правовая система. - Версия Проф.
6
договор, в соответствии с которым сторонами принимается обязательство по
заключению в предусмотренный срок в соответствии с предусмотренными в
предварительном договоре условиями основного договора.
В указанной статье не предусмотрено ограничений применительно к
основному договору. В этой связи предусмотренная правовая конструкция
характеризуется широкой сферой применения.
Следует обратить внимание, что в доктрине продолжают оставаться
дискуссионными вопросы, относящиеся к возможности заключения
предварительного договора, применительно к основному договору,
являющемуся реальным.
Значительное число исследователей полагает, что при заключении
предварительного договора стороны могут принимать обязанность по
заключению впоследствии основного договора, являющегося реальным.
Необходимо также указать, что в случае, если в соответствии с
предварительным договором осуществляется понуждение к заключению
основного договора, являющегося реальным, утрачивается составляющая,
являющаяся определяющей для реального договора, состоящая в приемке и
передаче вещи
1
.
Так, в научных публикациях и практике судов в отношении
предварительного договора займа отмечается, что относящиеся к
предварительному договору нормативные положения предусмотрены в
отношении договора, являющегося консенсуальным. Не предусматривается
обязательство займодавца из предварительного договора по передаче
заемщику денег, вещей. Принуждение к заключению договора, имеющего
реальный характер, указывает на то, что судебный орган признает
существующее в письменном виде соглашение о займе. Принимаемое судом
решение понудить в соответствии с предварительным договором сторону
1
Брагинский М. И. Договорное право. Книга первая: Общие положения / В.В. Витрянский,
М. И. Брагинский. - М., 2017. - 365 с.
7
заключить договор, который должен быть зарегистрирован, представляет
собой и понуждение госоргана к госрегистрации данного договора
1
.
Существуют и иные оценки совершения действий, связанных с
принятием имущества для заключения договора, являющегося реальным, как
обусловленных присущей предварительному договору организационной
природой
2
.
Отечественное право включает правовую модель предварительного
договора более века. На протяжении данного периода законодатель и
исследователи неоднократно меняли мнение о необходимости использования
указанной модели.
Сегодня данная модель является востребованной как в силу ее
нормативной фиксации, так и в силу активного практического
использования. Фактором, обуславливающим необходимость заключить
предварительный договор, в большинстве случаев выступают
обстоятельства, которые исключают возможность заключить договор,
являющийся основным. В правовом отношении предварительный договор
позволяет сторонам требовать, чтобы другая сторона заключила основной
договор, и, в случае, если основной договор будет заключен с задержкой,
возместила убытки, а если основной договор будет невозможно заключить по
причинам, имеющимся по вине контрагента, правом на то, чтобы получить
возмещение убытков, обусловленных тем, что другая сторона уклоняется от
заключения договора, являющегося основным
3
.
1
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая, том первый:
Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на
создание коллективных образований. М., 2006 // СПС «КонсультантПлюс»: Комментарии
законодательства (автор главы ― В. В. Витрянский) ; постановление Второго
арбитражного апелляционного суда от 01 декабря 2009 г. по делу № А17-6745/2007 // СПС
«КонсультантПлюс»: Судебная практика.
2
Груздев В. В. Указ. соч. // СПС «ГАРАНТ»: Комментарии.
3
Комарицкий В. С. Предварительный договор. Практика применения предварительного
договора. М., 2005. С.34.
8
Возможность принудительного исполнения предварительного
договора и одновременно обладание им определенной гибкостью в
сравнении с обычным договором (например, предварительный договор
может предусматривать не все условии основного договора) делают его
привлекательным участников гражданского оборота.
Тем не менее, лаконичность правового регулирования отношений по
заключению, изменению и прекращению предварительного договора,
специфичность этой правовой конструкции) а также появление в ходе
текущей реформы отечественного гражданского законодательства смежных
гражданско-правовых институтов (опциона на заключение договора,
опционного договора, рамочного договора) требует выявления признаков
предварительного договора и определения сферы его эффективного
применения.
Цель исследования - всестороннее объективное исследование
института предварительного договора, процесс его становления и развитии в
отечественном законодательстве, а также отграничение его от смежных
правовых конструкций, выработка на основе результатов такого
исследования конкретных предложений по совершенствованию
законодательства и практики его применения.
Задачами исследования являются:
1) рассмотрение теоретических подходов к понятию и правовой
природе предварительного договора;
2) правовая характеристика обязательств, а заключить основной
договор;
вносимые в Гражданский кодекс изменения [Электронный ресурс] /У Юрист. - 2015. -
№16. - С. 13-16. - Электрон, версия печат. публ. - Доступ из справ,- правовой системы
«КонсультантПлюс».
9
3) определение структуры договорных отношений сторон
предварительного договора;
4) анализ отношений, которые могут выступать предметом
предварительного договора;
5) применение мер обеспечения к предварительному договору;
6) рассмотрение мер ответственности за неисполнение
предварительного договора;
7) сравнение предварительного договора со смежными правовыми
конструкциями.
Объектом исследования являются общественные отношения,
складывающиеся в процессе заключения, обеспечения, изменения,
исполнения и расторжения предварительных договоров.
Научная и практическая значимость исследования. Результаты
настоящего исследования могут быть применены в научно -
исследовательской работе, а также преподавательской деятельности.
Теоретическую базу исследования составляют труды ведущих
отечественных ученых-цивилистов, в частности: М. М. Агаркова; М.
И.Брагинского, А. А. Бычкова, А. В. Васильева, В. В. Витрянского, Б. М.
Гонгало, А. Г. Карапетова, О. А. Красавчикова, А. н Kynep, П. А.
Меньшенина, И.Б. Новицкого. В. Э. Поляковой, Е.А. Суханова, А. П.
Сергеева, Ю. К. Толстого и др.
Эмпирической базой исследования послужила российская судебная
практика.
Структура магистерской диссертации состоит из введения, четырех
глав, списка использованной литературы.
10
1. ПОНЯТИЕ И ИСТОРИЯ СТАНОВЛЕНИЯ КОНСТРУКЦИИ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
1.1. История становления и понятие предварительного договора
На сегодняшний день предварительное соглашение договора
получило широкое распространение в различных сферах экономики, но не
смотря на это предварительное соглашение не получило детального и
научного обоснованного изучения в российском гражданском праве. До 1991
года гражданское законодательство предусматривало возможность
заключения предварительного договора. Заключения данных договоров не
противоречило основным принципам и общему смыслу Гражданского
законодательства России
1
.
Становление института предварительного договора исчисляется в
нескольких столетиях. В дореволюционном гражданском праве
значительное внимание уделялось договору купли-продажи, данный договор
условно можно считать как аналог предварительного договора. Договор
купли-продажи ранее понимался как заключение договора, где его стороны
обязуются в установленный срок заключить договор купли продажи. Итак, в
дореволюционном законодательстве и доктрине предварительный договор
применялся как «консесуальная надстройка»
2
, в частности, к купле-продажи.
в
Проект Гражданского Уложения (далее -Проект) предлагал напрямую
закрепить право покупателей требовать в судебном порядке записи за ним
запроданного имения, если запродажа реализована у нотариуса и продавцом
не выговорено право отступиться от договора.
Проект и комментарии к предварительному договору
рассматриваются не как сделка, способствующая заключению основной
1
Толстой К. Ю. Гражданское право : учеб.: в 3 т. Т.1. / В.В. Байбак, Н. Д. Егоров, И.В.
Елисеев [и др]. - 7-е изд., перераб. и доп. - М. : Проспект, 2009. С. - 784 с.
2
Koкopин И. С. Соотношение предварительного договора и организационного договора.
[Элекгронный ресурс] // Доступ из элекрон. б-ки КиберЛенинка).
11
обязательной сделки, но как сделка,служащая «гарантированной заменою
предварительной обязательной сделки продажи недвижимого имущества».
Авторы Проекта тем самым, донесли, что значение предварительного
договора существенно имело отличие от настоящего. Возможность
запродажи движимых вещей не предполагалась
1
.
В советском законодательстве (Гражданский кодекс РСФСР 1922 г.,
Гражданский кодекс РСФСР 1964 г.) нормы о предварительном договоре
отсутствовали, тем самым он рассматривался целиком доктринально.
Отметим точку зрения М. И. Брагинского, что и в настоящее время
заключение предварительного договора возможно в силу ст. 4 ГК РСФСР
1964 г., где предусмотрено заключение договора, как предусмотренного
законом, так и не предусмотренным им, не противоречащих
2
. Если договор
не предусмотрен ГК к договорам, применяются положения, которые
закреплены в подразделе «Общие положения об обязательствах», что давало
предположить возможные последствия нарушения предварительного
договора. Не было никаких сомнений в том, что уклонение стороны от
заключения основного договора представляет собой обычное нарушение
обязательства (договора) и должно влечь за собой возмещение причиненных
тем самым убытков. Однако вопрос о возможности понуждения контрагента
к заключению предварительного договора в судебном порядке с учетом
содержания ст. 221 ГК РСФСР 1964 г. оставался открытым. Данный недочет
ГК РСФСР 1964 г. был определен в Основах гражданского законодательства
Союза.
В 1961 г., в ст. определяется порядок заключения предварительного
договора, его существенные условия, а также последствия нарушения,
1
Гражданское Уложение. Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по
составлению проекта Гражданского Уложения. / Под ред. И. М. Тютрюмова. - СПб., 1910.
- С. 303-304.
2
Брагинский М. И. Договорное право. Книга первая: Общие положения / В.В. Витрянский,
М. И. Брагинский. - М., 2017. - 365 с
12
которые включают требование о понуждении в судебном порядке заключить
основной договор
1
.
Уделяется недостаточное внимание к проблеме института
предварительного договора, однако отечественное гражданское право
придавало к нему значительный интерес. Так, в 1904 году опубликовывается
монография Л. Кассо, которая посвящена проблемам «продажа и задаток».
В работах В. В. Исаченко и В. Л. Исаченко "обязательства по
договорам. Том I, Общая часть " от 1914 года рассматриваются вопросы о
сохранении силы предварительного договора после заключения основного
договора.
По мнению М. М. Агаркова и в статье «правовая природа
железнодорожного транспорта», опубликованной в двух номерах журнала
«Право и жизнь» за 1922 год привел к сомнению существования проекта
предварительного договора.
2
Противоположное мнение занимает И. Б. Новицкий, автор научного
исследования 1947 года «обязательство заключить договор», который
основан на анализе зарубежной практики, доказывающая практическую
значимость советского гражданского оборота в предварительном договоре.
Также детальным изучением института предварительного договора
занимался М. Б. Брагинский, при написании монографии рассматривал
вопрос об области применения предварительного договора, где изложил
свою точку зрения по данной проблематике.
На сегодняшний день отметим, что наибольший интерес к разработке
разных проблем, непосредственно связанных с институтом предварительного
1
Меныпенин П. А. Предварительный договор в Российском гражданском праве: дис. ...
канд. юрид. наук / П. А. Меныпенин. - М., 2011.- 179 с. — Электрон, версия печат. публ. -
Доступ из «Электронная библиотека: Диссертации».
2
Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т. Т. 2: Общее учение об
обязательствах и отдельных его видах / Агарков М. М. М.: Статут, 2016. - 535 с.
13
договора. Также об этом свидетельствуют диссертационные исследования, В.
Васильева
1
,М.Р. Каримова
2
,Ю.В. Шанауриной
3
,П.А. Меньшенина
4
,
Э. Поляковой. Данному обстоятельству также свидетельствуют (по
сравнению с советским гражданским законодательством) правовое
регулирование отношений, которые связанны с заключением и
прекращением предварительного договора.
Основы гражданского законодательства СССР 1991 года, и
современное российское законодательство предварительный договор
рассматривают как основа обязательства, с выделением целевого характера
конструкции.
Сделка, в соответствии со статьей 153 ГК РФ, предстает в виде
действий, осуществляемых физлицом или юрлицом, ориентированных на то,
чтобы установить гражданские права и обязанности, изменить их либо
прекратить. Определение сущности договора зафиксировано пунктом
первым статьи 420 ГК РФ, согласно которому он предстает в виде
соглашения между лицами (двумя или более) по поводу установления
гражданских прав, обязанностей, их изменения либо прекращения. Согласно
пункту второму указанной статьи, в отношении договора подлежат
применению положения, относящиеся к сделкам (двух- и многосторонним).
Соответственно, исследуемый договор может представлять собой только
1
Васильев А. В. Предварительный договор в праве России и США [Электронный ресурс]
:дис. ... канд. юрид. наук. / А. В. Васильев. - М., 2017.
2
Каримов М. Р. Роль предварительного договора в формировании договорных условий
участников гражданского оборота [Электронный ресурс] :дис. ... канд. юрид. наук. / М. Р.
Каримов. - М., 2002. - 169 с. - Электрон, версия печат. публ. - Доступ из «Электронная
библиотека: Диссертации».
3
Шанауфина Ю. В. Институт предварительного договора в гражданском праве России
[Электронный ресурс] :дис. ... канд. юрид. наук. / Ю. В. Шанаурина. — Екатеринбург,
2016. - 172 с. — Электрон, версия печах публ. - Доступ из «Электронная библиотека:
Диссертации».
4
Меньшенин П. А. Предварительный договор в Российском гражданском праве: дис. ...
канд. юрид. наук / П. А. Меныпенин. - М., 2011.- 179 с. — Электрон, версия печат. публ. -
Доступ из «Электронная библиотека: Диссертации».