64
предварительным.
Предварительный договор ориентирован на то, чтобы закрепить
обязательство сторон осуществить заключение друг с другом основного
договора.
Рамочное соглашение представляет собой основание для того, чтобы
возникло обязательство, характеризующееся возможность уточнения его
условий в будущем с учетом обстоятельств. При этом подобное уточнение
может реализоваться посредством заключения новых договоров на основе
рамочного.
Основной правовой результат заключения договора, являющегося
предварительным, состоит в том, что заключается договор, являющийся
основным
1
.
Анализируя содержание рамочного договора, следует обратить
внимание на ограниченность научных публикаций по данному вопросу.
Кроме того, дискуссию вызывает следующая проблема дополняют ли
содержащиеся в договорах приложениях к рамочному положения общие
условия рамочного договора, или наоборот, содержание рамочного договора
дополняет договоры приложения.
По мнению С.Ю. Морозова, предназначение рамочного договора
состоит в уточнении условий договоров-приложений. В качестве аргумента
указанный исследователь приводит договор, относящийся к организации
грузоперевозок. По его мнению, данным договором определяются условия,
на которых осуществляются расчеты, предъявляются грузы и представляются
транспортные средства, срок, объемы, и прочие условия, относящиеся к
организации перевозок. Сторонам на продолжительный период необходимо
согласовать указанные условия для того, чтобы в заявках на перевозки грузов
1
Сафарьянова И. Р. Рамочный договор и его различие с предварительным договором
[Электронный ресурс] // Новая наука: современное состояние и пути его развития. - № 6-
3. - 2015. - С. 214. - Электрон, версия печат. публ. - Доступ из науч. электрон, б-ки
«eLIBRARY.RU».
65
их не дублировать
1
.
Соответственно, А.Мартыновым соглашение о намерениях
рассматривается в качестве не противоречащего законодательству
неиоименнованного договора. Данный договор предусматривает параметры
взаимодействия между сторонами, обеспечивает реализацию
организаторских функций. А.Мартынов полагает, что за счет указанного
соглашения решается комплекс задач
2
:
1) Обеспечивается воздействие на стороны в психологическом
отношении. Рыночные субъекты ориентируются на репутацию. Сложно
воспрепятствовать контрагенту уйти от выполнения преддоговорных
обязательств. Однако наличие в этом случае соглашения о намерениях, их
фиксирующего, может подорвать репутацию такого недобросовестного
контрагента.
2) Закрепляются результаты переговоров между сторонами. К примеру,
определяется ориентировочный диапазон цен, указываются варианты,
которые стороны определили для себя как желательные (или
нежелательные), и др. Реализация данной функции соглашения о намерениях
обеспечивает возможность исключения возможных споров между сторонами.
Рассматриваемые договорные конструкции необходимо
дифференцировать, основываясь на том, фиксируют ли стороны в
соглашении свои намерения в отношении последующих переговоров друг с
другом, или соглашение определяет те или иные обязанности для сторон.
Зачастую анализ договора о намерениях позволяет определить, что оно
представляет собой предварительный договор либо договор по поводу
оказания услуг, выполнения работ, передачи имущества. Сходным образом
1
Морозов С. Ю. Система транспортных организационных договоров. [Электронный
ресурс] // М.: Норма. - 2011. - С. 520. - Гарант :информ. - правовое обеспечение. -
Электрон, дан. М., 2017. - Доступ из локальной сети Науч. б-ки Том. гос. ун-та.
2
Мартынов А. Соглашение о намерениях - что и зачем? [Электронный ресурс] //
Авторская колонка «Взгляд практика». — Электрон, дан. — [Б. м.], 1997-2016. - URL:
http://ppt.ru/news/105235 (дата обращения 05.04.2019).
66
рассмотрение содержания договора, определенного сторонами в качестве
предварительного, или договора об оказании услуг, выполнении работ,
передаче объектов имущества позволяет выявить, что данный договор
представляет собой соглашение о намерениях.
1
.
К примеру, если в соглашении о намерениях содержатся определенные
условия - о сроках, предмете, и некоторые иные, суд может определить, что
соответствующее соглашение является предварительным договором
88
.
Подомное изменение квалификации договоров может осуществляться
и в силу неочевидности различий обязанности и намерения
2
.
Если из подобного рода соглашений возникают споры, судебные
органы должны их разрешать, основываясь на условиях подобных
соглашений, и отношений, которые существуют между сторонами
фактически.
Наибольшие затруднения вызывают случаи, когда судебным органом
документ, который подписали стороны, не расценивается ни в виде договора,
являющегося предварительным, ни в виде иного договора. Например, ФАС
СЗО по итогам анализа содержания соглашения, которое стороны
определили в качестве соглашения о намерениях, определил, что подобное
соглашение представляет собой сделку, но не предварительный договор или
соглашение о намерениях
3
.
В ряде случаев судебные органы, рассматривая заявления о том, что
соглашение о намерениях не выполнено, разрешают споры, основываясь на
фактических отношениях сторон, и не учитывают содержание самого
1
Елисеев И. В., Кротов М. В. Предварительный,договор в российском гражданском
праве // Очерки по торговому праву: Сб. науч. труд./ Под ред. Е. А. Крашенникова. -
Ярославль, 2000. - С. 84.
2
Постановление ФАС Московского округа от 12.03.2010 № КГ А- 40/14547-09
[Электронный ресурс] // КонсультантПлюс : прав.правовая i£ система. - Версия Проф. -
Электрон, дан. - М., 2017. - Доступ из локальной сети Науч. б-ки Том. гос. ун-та.
3
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.02.2010 г. по делу № А56-16547/2009
[Электронный ресурс] // КонсультантПлюс : справ, правовая система. - Версия Проф. -
Электрон, дан. - М., 2019. - Доступ из локальной сети Науч. б-ки Том.гос. ун-та.
67
соглашения о намерениях
1
.
Говоря о соотношении предварительного договора и соглашения о
намерениях, следует, в первую очередь, указать на то, что предварительный
договор известен нашему праву уже на протяжении длительного промежутка
времени и имеет законодательное закрепление в ст. 429 ГК РФ. ГК РФ
определяет соглашение о намерениях в качестве формы договора. Таким
образом, стороны не имеют возможности определения содержания,
реквизитов, являющихся обязательными, и др.
В соглашении о намерениях необходимо указание сторон, действий, их
прав и обязанностей, предстающих в виде действий, которые должны быть
ими совершены, правового результата, которого стороны должны достичь.
В договоре должны содержаться условия, относящиеся к действиям
значительного числа сторон. Соответственно, все стороны должны его
подписать.
Применительно к предварительному договору с первого июня 2015 г.
предусматривается необходимость фиксации в отношении последующего
основного договора его существенных условий, которые стороны, придя к
взаимному согласию, могут впоследствии изменить.
Еще одним различием данных правовых конструкций является и тот
факт, что если соглашение о намерениях не будет заключено в соответствии
с требованиями, предъявляемыми законодательством к предварительному
договору, такие соглашения подлежат исполнению лишь на добровольных
началах. Принудить в таком случае в судебном порядке к заключению
договора стороной невозможно
А.В. Петуховой указаны обстоятельства для обращения в судебные
1
Петухова А. В Соотношение предварительного договора и договора о намерениях
[Электронный ресурс] // Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. -
2016. - № 3. - С. 153-156. - Электрон, версия печат. публ. Доступ из науч. электрон, б-ки
«КиберЛенинка».
68
органы, которые стороны должны будут доказывать для того, чтобы спор,
возникший исходя из соглашения о намерениях, был разрешен
1
.
Обязанность заключения сделки была обусловлена законом или другим
договором. При этом требуется указать, какое положение договора или какая
норма закона обусловили указанную обязанность.
Необходимо доказать, что состоялось нарушение прав, обусловленное
тем, что сторона уклонилась от того, чтобы заключать договор.
2
Положениями Концепции развития гражданского законодательства
определен комплекс направлений развития предварительного договора.
Данные направления могут быть представлены следующим образом:
- общие нормы обязательственного права распространяются на
предварительный договор и предварительное обязательство, которое им
порождается, с рядом исключений;
- содержание института предварительного обязательства изменяется;
- способы обеспечения исполнения обязательства, являющегося
предварительным, расширяются.
Судебные органы принимают решения об исполнении в рамках
договора, являющегося предварительным, имущественных условий,
относящихся к содержанию договора, являющегося основным.
Вследствие масштабных изменений, внесенных в гражданское
законодательство в 2015 г., конструкция договора, являющегося
предварительным, ощутимо изменилась. В отношении предварительного
договора появилась возможность применения обеспечительного платежа,
неустойки и задатка в качестве ориентированных на обеспечение
1
Петухова А. В Соотношение предварительного договора и договора о намерениях [Электронный ресурс]
// Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. - 2016. - № 3. - С. 153-156. - Электрон,
версия печат. публ. Доступ из науч. электрон, б-ки «КиберЛенинка».
2
Петухова А. В Соотношение предварительного договора и договора о намерениях [Электронный ресурс] //
Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. - 2016. - № 3. - С. 153-156. - Электрон,
версия печат. публ. Доступ из науч. электрон, б-ки «КиберЛенинка».
69
исполнения обязательств, ориентированных на обеспечение имущественных
обязательств.
Помимо легальной фиксации задатка в качестве способа,
позволяющего обеспечивать предварительное обязательство, в законе
нормативно предусмотрена возможность обеспечительного платежа.
Указанная возможность, предусмотренная нормативно, положила конец
доктринальных споров по поводу того, может ли использоваться данный
способ обеспечения исполнения обязательств. Соответственно, нормативно
определено, что указанный платеж представляет собой один из способов
обеспечения исполнения обязательств, в частности, обязательства,
являющегося предварительным
1
.
Видится обоснованным мнение, которое высказала М. Ю. Кайгородова,
полагающая, что у предварительного договора появляются характеристики,
присущие договору, который сочетает имущественные и организационные
условия, т.е. организационно-имущественному договору.
Судебные органы принимают решения об исполнении в рамках
договора, являющегося предварительным, имущественных условий,
относящихся к содержанию договора, являющегося основным.
Необходимо обратить внимание, что к договору, являющемуся
предварительным, и обязательству, которое он порождает, применяются
общие положения обязательственного права, которые не вступают в
противоречие с предварительным обязательством и указанным договором.
Указанное положение фиксирует статья 307.1 ГК РФ. Представляется,
что данное положение формирует основания для того, чтобы в отношении
предварительного обязательства и договора применялись отдельные
положения обязательственного права в соответствии с условиями,
1
Васильев А. В. Предварительный договор в праве России и США [Электронный ресурс]
: дис. ... канд. юрид. наук. / А. В. Васильев. - М., 2017. - 299 с. - Электрон, версия печат.
публ. - Доступ из «Электронная библиотека: Диссертации».
70
предусмотренными данной статьей.
Необходимо дифференцировать договор, являющийся
предварительным, от прочих правовых конструкций, в т.ч. от соглашения о
намерениях, соглашения о предоставлении опциона, опционного и рамочного
договоров. Основополагающим критерием в первом случае является наличие
или отсутствие условия о будущих обязанностях сторон.
При сравнении предварительного договора с опционными
соглашениями критерием является правовая природа рассматриваемых
правовых конструкций: опцион, в отличие от предварительного договора,
является безотзывной офертой, в связи с чем для заключения основного
договора на основании соглашения о предоставлении опциона достаточно
волеизъявления акцептанта, не имеющего, впрочем, обязанности
осуществить акцепт. Также еще одним из главных отличий опциона от
предварительного договора является его резюмирующийся возмездный
характер.
В последнем случае главным различие рамочного договора с
предварительным, является предмет этих правовых конструкций. Рамочный
договор ориентирован на то, чтобы организовать продолжительные
взаимоотношения между сторонами, принятие обеспечивающих данные
связи договоров-приложений. При рамочным договором определяется этом
часть условий данных договоров.
В отечественном законодательстве до настоящего времени сохраняется
значительное число проблем, относящихся к нормативному регулированию
договора, являющегося предварительным. К примеру, в практике судов
наблюдаются различные, порой диаметрально отличающиеся подходы к
возможности применять в данном договоре для обеспечения обязательства
задаток.
71
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Таким образом, выводы, которые сформулированы по итогам
проведенного исследования, могут использоваться для того, чтобы
продолжить исследование нормативного регулирования предварительного и
основного договоров в отечественном гражданском праве. Данные выводы
могут представлять интерес с точки зрения выявления правовой сущности
явлений, которые не затронуты в рамках данного исследования, для
формирования предложений по изменению законодательства, для выработки
единых подходов к разрешению споров, и для совершенствования практики
правоприменения.
В предварительном договоре может участвовать минимум две
стороны. В юридической литературе выдвинуто предположение о
существовании односторонних предварительных договоров. Однако
исследователи, полагающие, что подобная возможность существует,
моделирую односторонний договор как двустороннюю сделку.
Существует недостаточно обоснованный подход, согласно которому
договор, являющийся предварительным, выступает в качестве способа
обеспечения обязательств, реализует обеспечительную функцию. Указанный
договор в данном случае рассматривается в качестве обеспечительной меры в
силу того, что создает стимулы для должника к тому, чтобы исполнить
обязательство, его установление производится на основе соглашения сторон,
он является дополнительным обязательством, и представляет собой
основание для того, чтобы возникло основное обязательство.
Указанная точка зрения видится спорной. Если бы предварительный
договор выступал в качестве способа исполнения обязательств, он
обеспечивал бы несуществующее обязательство, поскольку до заключения
основного договора обязательство отсутствует, а при заключении основного
72
договора происходит прекращение действия предварительного договора.
Предварительные договоры могут применяться только применительно
к консенсуальным договорам. Представляется, что в сфере реальных
договоров предварительный договор применяться не может, т.к. в подобной
ситуации нарушается принцип, согласно которому встречное предоставление
должно быть эквивалентным.
Полагаем, что требуется изменить предложенную М.И. Брагинским
классификацию договоров, выделив, наряду с договорами,
ориентированными на оказание услуг, выполнение работ, передачу
имущества, в отдельную группу договоры организационного характера,
включающие договоры, ориентированные на заключение договоров, либо на
организацию совместной деятельности.
В качестве объекта договора купли-продажи будущей вещи выступают
действия, связанные с передачей предмета договора купли-продажи,
предусмотренного таким договором, его принятием и оплатой, по
прошествии определенного периода времени, на протяжении которого
продавец обязан произвести его приобретение или изготовления.
Правовое основание состоит в передачи вещи по прошествии срока,
который определили стороны.
За счет применения конструкции предварительного договора стороны
имеют возможность предусмотреть обязательство, когда заключить договор,
предусматривающий оказание услуг, передачу имущества и т.д. на данный
момент невозможно. Предварительный договор в сравнении с договором
купли-продажи обладает следующим достоинством - стороны не
ограничиваются в определении предмета, объекта, правового основания
отношений, которые между ними возникают, и вправе заключить договор,
который будет направлен как на оказание услуг, так и на передачу
имущества, и т.д.
73
Обязательство, которое порождается заключением предварительного
договора, характеризуется общей направленностью действий и интересов
сторон. Каждая из сторон обладает правом и обязанностью заключения
договора, являющегося основным.
Присущие исполнению предварительного обязательства особенности
состоят в следующем: существует дополнительное основание прекращения
предварительного обязательства, состоящее в том, что стороны не
направляют предложение по заключению договора, являющегося основным;
отсутствует возможность ненадлежащего исполнения предварительного
обязательства, т.к. возможно лишь неисполнение; исполнение
осуществляется посредством совершения ориентированного на заключение
иного договора действия.
На сегодняшний день нормативно предусмотрена возможность
установить задаток в качестве обеспечения обязательства, имеющего
предварительный характер, а также, как свидетельствует практика
правоприменения, обеспечительный платеж. Фактически также используется
неустойка, но нормативно возможность ее использовать не предусмотрена.
В законодательстве определены последствия нарушения обязательства,
являющегося предварительным, в виде возмещения убытков и понуждения
заключить договор. Ряд исследователей полагает, что требуется
сформулировать положение по поводу понуждения к тому, чтобы заключить
основной договор, как диспозитивное. Представляется, что подобный подход
приведет утрате предварительным договором такой функции, как защитная, к
произволу, к тому, что данная конструкция не будет использоваться в рамках
гражданского оборота.
В связи с тем, что истец не всегда может быть удовлетворен
понуждением ответчика заключить основной договор - к примеру, при утрате
интереса к его заключению - представляется необходимым закрепить