2
Москва
2020
СОДЕРЖАНИЕ:
ВВЕДЕНИЕ .......................................................................................................... 3
Глава 1. Правовое регулирование института договора в гражданском праве .. 9
1.1. Ретроспективный анализ института договора ............................................. 9
1.2. Правовая природа договора и место предварительного договора в
системе договоров .............................................................................................. 17
Глава 2. Сущность предварительного договора в гражданском праве ........... 22
2.1. Правовая природа предварительного договора ......................................... 22
2.2. Структура предварительного договора ...................................................... 43
Глава 3. Проблемы реализации предварительного договора .......................... 47
3.1. Проблемы заключения и прекращения предварительного договора ....... 47
3.2. Актуальные проблемы судебной практики, связанной с исполнением
предварительного договора ............................................................................... 78
ЗАКЛЮЧЕНИЕ .................................................................................................. 95
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ .......................................... 100
3
ВВЕДЕНИЕ
Договор играет важнейшую экономическую роль, а также является
одним из основных способов возникновения обязательственных
правоотношений. В рыночной экономике предпринимательство является
основной формой хозяйствования. Прежде всего, договор является
универсальной формой рыночного обмена. Также институт
предпринимательского договора используется в качестве оформления
процессов кооперации производства и централизации капитала.
Представляется недостаточным рассмотрение предпринимательского
договора только как правовой формы, которая определяет разнообразные
хозяйственные отношения, при этом не затрагивая его макроэкономическую
составляющую. Институт договора используется не только в качестве
юридической формы обмена, но и правового инструмента организации
рыночного хозяйства. Такой подход в полной мере раскрывает
экономическое содержание договора, а также его функциональную роль в
рыночной экономике.
Существенной особенностью договора является то, что он выступает
единицей координации многочисленных и многообразных хозяйственных
связей на всех уровнях экономической системы. В процессе опосредования
процессов рыночного обмена, концентрации капитала и кооперации
производства договор выступает одним из основных правовых средств
организации и обеспечения функционирования рыночной системы
хозяйствования.
Особую роль в обеспечении данного процесса играет гражданское
право и, прежде всего, тот его раздел, который посвящен регулированию
договора. Значение гражданско-правового договора в рассматриваемой
области определяется двумя факторами: в отличие от директивного
управления экономикой он позволяет лучше минимизировать издержки
4
обращения товаров, работ и услуг и, кроме этого, способствует более
эффективному распределению ограниченных ресурсов.
В этих условиях перед наукой гражданского права встает задача
исследовать гражданско-правовую форму договора, реализующуюся в
нормативных положениях, судебной практике и в правоприменительной
деятельности участников гражданских отношений, и на этой основе
выработать конкретные рекомендации по дальнейшему развитию
соответствующего института.
Заключение предварительных договоров широко распространено в
практике построения договорных связей между субъектами гражданского
права. Однако сама конструкция предварительного договора порождает
много теоретических проблем, которые отражаются сейчас или могут
отразиться в дальнейшем на практике. Например, в результате реформы
договорного и обязательственного права в 2015 г. в Гражданском кодексе
Российской Федерации наряду с конструкцией предварительного договора
появились еще такие специальные договорные конструкции, как опцион на
заключение договора, рамочный договор и т.д.
В связи с преимуществами иных специальных договорных
конструкций перед предварительным договором постепенно
предварительный договор может потерять свое практическое значение. В то
же время в результате реформы обновились и нормы о предварительном
договоре (ст. 429 ГК РФ), что показывает актуальность данной конструкции в
настоящем времени, а также позволяет делать прогнозы о сохранении данной
конструкции в перспективе.
Таким образом, актуальность исследования обусловлена тем фактом,
что преддоговорные контакты сторон являются неотъемлемой частью
взаимодействия сторон в гражданско-правовых отношениях. Заключение
договора не может произойти без преддоговорной стадии. Регулирование
преддоговорных отношений субъектов права на законодательном уровне
является отличительной чертой континентальной правовой системы,
5
направлено на защиту прав и законных интересов субъектов права на всех
стадиях отношений с другими субъектами. Вышесказанное порождает
необходимость дальнейшего развития и совершенствования регулирования
правоотношений сторон на преддоговорной стадии в отечественном
законодательстве.
Степень разработанности проблемы. В дореволюционной
российской науке вопрос допустимости выделения предварительного
договора в качестве самостоятельной правовой конструкции не вызывал
сомнения в связи с наличием прямого законодательного дозволения.В центре
внимания российских юристов стояли отдельные вопросы использования
предварительного договора, условия договора, принудительная сила
предварительного договора, толкование договора (Л.А. Кассо, Е.Н.
Данилова, В.Л. Исаченко).
Особенности использования предварительного договора являются
предметом исследования и российских ученых. Такие проблемы, в частности,
освещены в ряде диссертационных исследований последних лет (А.В-.
Максименко, Б.И. Салимзяно, Д.В. Майдаровский, П.А. Меньшенин, А.В.
Васильев, Ю.В. Шанаурина, М.Р. Каримов.
М.И. Брагинский является автором наиболее значимого в современной
отечественной литературе исследования предварительного договора
(Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие
положения. М., 1997). В монографии поднимается вопрос о сфере
применения предварительного договора, излагается собственная позиция
автора по этой проблеме.
Цель работы заключается в правовом анализе предварительного
договора в гражданском праве Российской Федерации.
В этой связи задачами исследования являются:
1. дать ретроспективный анализ института договора;
2. раскрыть правовую природу договора и место предварительного
договора в системе договоров;
6
3. выявить правовую природу предварительного договора;
4. рассмотреть структуру предварительного договора;
5. проанализировать заключение и прекращение предварительного
договора;
6. выявить проблемы судебной практики, связанной с исполнением
предварительного договора.
Объектом исследования являются общественные отношения,
складывающиеся в процессе исследования предварительного договора в
гражданском праве.
Предметом исследования являются нормы гражданского
законодательства Российской Федерации, регламентирующие институт
предварительного договора.
Методологическая база исследования. При проведении настоящего
исследования применялись как общие, так и специальные методы: метод
исторического анализа, сравнительно-правовой метод, общенаучные и
частно-научные методы. Метод исторического анализа означает, что в работе
проведен ретроспективный анализ института договора. Сравнительно-
правовой метод используется в работе для выявления различий между
основным и предварительным договором, между предварительным
договором и преддоговорными переговорами. Общенаучные
методы исследования представляет собой инструмент исследования,
определяющий подход к изучаемым явлениям, планомерный путь научного
познания и установления истины; в своей основе метод предназначен для
решения главной задачи науки – познания объективных законов
действительности с целью использования их в практической деятельности
людей. Частнонаучные методы – совокупность способов, принципов
познания, исследовательских приёмов и процедур, применяемых в той или
иной науке, соответствующей данной основной форме движения материи.
Научная новизна заключается в результатах обобщения и
систематизации научно-теоретических, нормативных и эмпирических
7
материалов, положенных в основу настоящей работы, попытке
формирования общетеоретической концепции института предварительного
договора. Указанный спектр вопросов исследован системно, не в узком, а
широком смысле, с позиций теоретического осмысления, познания
глубинных закономерностей в государственно-правовой материи, что
предопределило новизну, направление и характер данного исследования.
Практическая значимость заключается в том, что теоретические и
практические выводы исследования могут быть использованы для
дальнейшего изучения института предварительного и основного договоров в
гражданском праве, в научной и педагогической работе по курсам
«Гражданское право», «Предпринимательское право», в процессе подготовки
учебных программ, методических материалов, пособий и учебников для
студентов.
Основные положения, выносимые на защиту:
1. Предварительный договор является сделкой под отменительно-
отлагательным условием. К моменту наступления условия она может обрести
статус отменительной (ни одна из сторон не предлагает заключить основной
договор в установленный срок) или отлагательной (любая из сторон
предлагает в установленный срок заключить основной договор).
2. Каждая из сторон имеет право требовать заключить основной
договор в установленный срок. Коррелятом этого права является не
обязанность стороны, а лишь ее связанность. То есть, существуют два
управомоченных лица, противостоящие друг другу в режиме правовой
связанности. Это дает основание признать, что предварительный договор
порождает у сторон секундарные права, которые составляют его содержание.
3. Правоотношение, порождаемое предварительным договором, носит
неимущественный характер и направлено на формирование договорных
связей между сторонами, что переопределяет специфику условности сделки -
зависимость, с одной стороны, наступления отлагательного условия от
односторонних действий какой-либо из сторон, с другой стороны –
8
наступления отменительного условия от бездействия сторон в течение
установленного срока.
4. Предметом предварительного договора являются действия,
направленные на заключение основного договора. Предложение одной
стороны предварительного договора о заключении основного договора
является реализацией его содержания, а по линии основного договора –
формой выражения воли на его заключение. Поскольку реализация
предварительного договора формирует условия основного договора, то
требовать заключения последнего на неоговоренных ранее условиях стороны
не вправе.
Структуру работы составляют введение, три главы, объединяющие
шесть параграфов, заключение и список использованной литературы.
9
Глава 1. Правовое регулирование института договора в
гражданском праве
1.1. Ретроспективный анализ института договора
На длительный временной период, в силу известных обстоятельств, в
нашей стране ряд из них был законсервирован, поскольку не отвечал
идеологическим воззрениям того времени. Одним из таких инструментариев
выступала «запродажа»
1
.
Сам по себе юридический акт продажи некоторых видов имущества
подразделялся на акты совершения «запродажи» и «продажи». Запродажа, по
своей юридической природе, представляла собой не что иное, как
юридически обязывающее обещание передать за плату имущество
собственником другому лицу в собственность. То есть, распорядиться им
определенным образом в пользу персонифицированного лица в течение
известного срока на сформулированных условиях.
Существенными условиями запродажи являлись указание на предмет
договора, срок совершения продажи и цена. Форма договора юридического
значения не имела. По сути запродажа представляла собой не что иное, как
передача права на имущество в будущем. Особенностью запродажи являлось
то, что такой договор мог заключать не только реальный правообладатель на
него, но и лицо, которое обоснованно полагало, что в течение какого-то
срока неизбежно станет принципалом отчуждаемого пекулия. Предметом
такого соглашения могла выступать и вещь, которая провиденциально
должна была появиться как предмет материального мира у запродающего
лица. Специальным видом запродажи выступала форма «запродажной
записи». Это сделка, подлежащая нотариальному удостоверению,
1
Запродажа – это договор, по которому одно лицо обязывается продать другому, а другое
купить какую-либо вещь в известный срок за известную цену.
10
рассматривалась как предварительный договор продажи недвижимого
имущества.
По соглашениям такого рода его участники не получали права
требования материального характера друг к другу и не приобретали право
принуждения друг друга к совершению купли-продажи в сроки и на
условиях, указанных в запродаже. У исправной стороны в случаях, когда
недобросовестный участник уклонялся от совершения сделки в
согласованный срок или требовал изменить условия запродажи, возникало
право требования возмещения убытков и применения способов обеспечения
исполнения обязательств. Таким образом, без обеспечительных мер этот
договор, по сути, утрачивал свое юридическое значение и превращался в акт,
фиксирующий моральные обязательства сторон друг к другу.
В проекте Гражданского уложения (далее – Проект) запродажа
обозначалась как намерение одной стороны продать, а другой – купить «к
назначенному договором сроку определенное недвижимое имение за
условную цену». Таким образом, материальной целью намерений к
совершению в будущем действий сторон назначалась недвижимость.
Вводилось требование к обязательности соблюдения письменной формы
сделки. При нотариальном удостоверении возникало право судебного
понуждения к признанию запродажи основным договором и его исполнению
на предварительно согласованных условиях. Вводилась также возможность
ограничения права продавца в отчуждении или обременении недвижимости,
на которую был направлен будущий интерес покупщика в течение
двухлетнего срока.
Систематизируя материально-правовые механизмы регулирования
договорных отношений, авторы Проекта поместили конкордат на запродажу
в главе 2 (статьи 1777-1780) раздела 2 «Обязательства по договорам» между
договорами продажи и мены (гл. 1 и гл. 3). Отсюда следует однозначный
вывод о том, что создатели Проекта рассматривали указанное обязательство
11
как самостоятельный и полноценный вид контрактов по передаче имущества
в собственность.
В современном гражданском законодательстве прообразом запродажи
выступает предварительный договор. Естественно, что он имеет ряд
особенностей, которые несколько меняют его сущностные характеристики
применительно к спецификам современного гражданского оборота.
Основными атрибутами среди них выступают: требование к форме сделки;
право понуждения неисправного лица к заключению основного договора в
судебном порядке; право оспаривать в суде условия предварительного
договора при заключении основного. Это вполне соотносится с теми
сущностными характеристиками запродажи, которые были сформулированы
в вышеуказанном Проекте Гражданского уложения.
Важным обстоятельством, на которое необходимо обратить внимание,
является то, что запродажа рассматривалась как обязательство,
обеспечивающее последующее заключение договора купли-продажи. И
прежде всего недвижимого имущества. Предварительный договор создает
гарантии заключения основного договора по любому материальному
основанию. В этом смысле он расширяет обеспечительные возможности
права на возникновение соответствующего договорного обязательства в
будущем.
Сравнительный анализ показывает, что правовая природа «запродажи»
и «предварительного договора» идентичны и, по сути, представляют собой
один и тот же юридический механизм. Принципиальная разница заключается
только в сфере применения этого инструмента в системе урегулирования
отношений договорных обязательств. Полагаем правильным вернуть этому
институту его первоначальное название - «запродажа» и внести необходимые
исправления в нормативную базу современного гражданского права.