85
3.3. Проблемы совершенствования законодательства, регулирующего
предварительный договор
Законодатель закрепил определение предварительного договора в п.1
ст.429 ГК РФ, согласно которому по предварительному договору стороны
обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении
работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предварительным договором. В действующем ГК РФ предварительному
договору посвящена всего одна статья, поэтому цивилистическая наука и
правоприменительная практика сталкиваются с проблемами, связанными с
применением данной нормы закона.
Юридическая литература содержит мнение, согласно которому нормы,
содержащиеся в ст. 429 ГК РФ не имеют распространения на соглашения о
способах обеспечения исполнения обязательств. Между тем, данная норма в
рамках теории гражданского права, а также при практическом рассмотрении,
имеет более широкое толкование
1
.
Предварительный договор вполне может быть заключен перед
подписанием основного договора любого типа. Его слова подтверждаются
широким распространением практики заключения предварительных
договоров, таких как, например, договоров цессии, делегации, ипотеки и т.д.
Как правило, предварительный договор заключается в том случае,
когда основной договор в силу тех или иных обстоятельств заключить
невозможно, а обязательства между сторонами установить необходимо
2
.
Во-первых, данный фактор относится к реальным договорам, таким как
договор займа, договор ренты, договор хранения и т.п. А во-вторых,
заключение предварительного договора обуславливается дальнейшим
заключением основного договора с его последующей государственной
1
Катаржников Д.И. Предварительный договор: проблемы теории и практики / Д.И.
Катаржников // Прецеденты в праве и их роль в правовом регулировании. - 2018. - С. 28.
2
Журавский Е.Е. О некоторых проблемах предварительного договора / Е.Е. Журавский //
Актуальные проблемы корпоративного права. Вестник магистратуры. - 2016. - С. 47.
86
регистрацией. К данному случаю в качестве примера подходит мена жилых
помещений, договор аренды здания на срок не менее одного года и т.д. В
соответствии с п. 3 ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной
регистрации, является заключенным с того момента, как пройдет
регистрацию, в том случае, если иного не предусматривается законом. А как
нам известно, одним из требований государственной регистрации сделки
является предоставление документа на данное имущество. Однако это не
всегда возможно исполнить, потому как, например, свидетельство о праве на
наследство может быть выдано наследникам после истечения
шестимесячного срока с момента открытия данного наследства. Тем самым,
единственной обеспечительной мерой по заключению основного договора,
требующего государственной регистрации, является заключение сторонами
предварительного договора
1
.
Многие исследователи придерживаются позиции, согласно которой
заключение предварительного договора может предшествовать заключению
абсолютно любого основного договора. Однако, например, существует
мнение, согласно которому заключение предварительного договора в
отношении иного основного соглашения, которое не предусматривается ст.
429 ГК РФ, возможно только в случае, если данный предварительный
договор не будет противоречить сущности соглашения. Однако практика
подтверждает, что не ко всем видам договоров можно применить структуру
заключения предварительного договора
2
.
В российском гражданском законодательстве есть ряд договоров,
которые носят лично-доверительный характер. Иначе говоря, стороны
данного договора вправе прекратить в односторонне порядке возникшие
между ними в ходе заключения и исполнения договора, правоотношения. К
примеру, согласно п. 2 ст. 977 ГК РФ, доверитель имеет право на отмену
1
Ряхлов А.А. Предварительный договор: проблемы теории и практики / А.А. Ряхлов //
Традиции и новации в системе современного российского права. - 2017. - С. 179.
2
Катаржников Д.И. Предварительный договор: проблемы теории и практики / Д.И.
Катаржников // Прецеденты в праве и их роль в правовом регулировании. - 2018. - С. 30.
87
поручения, а в свою очередь поверенный имеет право на отказ от него во
всякое время. Договор, содержащий в себе нормы об отказе от данного права,
считается ничтожным. Также в соответствии со ст. 1024 ГК РФ, стороны по
договору доверительного управления имеют право на отказ от данного
договора по основаниям, которые предусматриваются действующим
законодательством
1
.
Тем самым, выглядит вполне реальным заключение подобных
основных договоров после подписания предварительного соглашения. На
практике же далеко не редкостью является отказ одной стороны заключить
основной договор, потому как даже в том случае, если заключение основного
договора пройдет при принуждении отказывающейся стороны, после
заключения эта сторона правомочна отказаться от исполнения основного
договора.
Таким образом, в данной ситуации понуждение к заключению
основного договора по своей сути не принесет желаемого результата, потому
как желаемые права и обязанности у сторон так и не возникнут, посему
потребность в заключении основного договора при отказе одной из сторон
его исполнять, весьма сомнительна.
Предварительный договор применяют довольно часто и это нередко
связано с необходимостью получить предварительное согласие на
совершение крупных сделок от антимонопольного органа. Такое согласие
ФАС России потребуется, например, при покупке долей в уставном капитале
хозяйственного общества, в случае если стороной сделки является одно из
юридических лиц, входящих в группу, имеющую активы более чем на 7 млрд
руб., или если в сделке участвуют предприятия, занимающие доминирующее
положение на рынке. В данном случае стороны до получения согласия ФАС
не имеют права заключить основной договор. Таким образом, заключение
1
Волкова М.А. Проблемы применения конструкции предварительного договора / М.А.
Волкова // Теоретические и практические проблемы нормативного регулирования
частного права и процесса Сборник статей по итогам научно-практического семинара. -
2017. - С. 11.
88
предварительного договора наилучшим образом закрепляет отношения
сторон и сущность будущего обязательства
1
.
Можно отметить, что кроме общего понятия предварительного
договора, в законодательстве и практике гражданского оборота существуют
вполне определенные виды предварительных договоров. Так, в качестве
предварительного договора можно расценивать договор банковского счета,
направленный на последующее заключение расчетных сделок. Согласно ст. 9
Федерального закона от 24.11.96 «Об основах туристской деятельности в
Российской Федерации» конкретный заказ туриста или лица,
уполномоченного представлять группу туристов, на формирование
туристского продукта туроператору оформляется в письменной форме как
соглашение, имеющее характер предварительного договора. К
предварительному договору можно отнести также такой биржевой договор
как опцион, по которому одна сторона за вознаграждение (премию) получает
право на покупку или продажу биржевого актива, а другая сторона обязуется
за вознаграждение продать или купить указанный биржевой актив
2
.
Таким образом, предварительным договором является соглашение,
согласно которому у сторон между собой появляются обязательства по
заключению в будущем основного договора. Вместе с тем, в связи с
возможностью возникновения различных трудностей, как при заключении,
так и в ходе исполнения данного договора, как в теории, так и на практике на
протяжении многих лет возникает ряд проблем, требующих скорейшего
разрешения.
На соновании изложенного, спорной является возможность
использования таких обеспечительных мер, как обеспечительный платеж,
залог, удержание вещи, поскольку обязательство из предварительного
1
Волкова М.А. Проблемы применения конструкции предварительного договора / М.А.
Волкова // Теоретические и практические проблемы нормативного регулирования
частного права и процесса Сборник статей по итогам научно-практического семинара. -
2017. - С. 13.
2
Ряхлов А.А. Предварительный договор: проблемы теории и практики / А.А. Ряхлов //
Традиции и новации в системе современного российского права. - 2017. - С. 180.
89
договора является сугубо организационным, которое предполагает, что
никакой платеж или передача имущества в его обеспечение и доказательство
его заключения не может передаваться. Этот вывод вытекает из сущности
предварительного договора как договора с неимущественным содержанием.
Данное обстоятельство не может не влиять и на способы обеспечения
исполнения обязательств в рамках предварительного договора.
На базе теоретических выводов и анализа практики применения
гражданско-правовых норм внесен ряд предложений по совершенствованию
законодательства. В частности, предполагается внести изменение и
дополнение в некоторые статьи гражданского законодательства, касаемо
предварительного договора.
Статья 429 ГК РФ, закрепляющая определение предварительного
договора, имеет свои недостатки в силу того, что заключение
предварительного договора происходит вследствие желания сторон к его
заключению, но если желание утрачено, то, следовательно, эта сторона
должна оповестить об этом вторую сторону.
90
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Таким образом, подводя итоги и делая выводы в завершение
исследования, следует заключить, что предварительный договор является
своеобразным гражданско-правовым соглашением, согласно которому у
сторон между собой появляются обязательства по заключению в будущем
основного договора.
Главной целью предварительного договора является организация
заключения основного договора между сторонами в дальнейшем. На этом
этапе стороны устанавливают юридические взаимоотношения друг с другом
до момента исполнения обязательств по основному договору. Кроме того,
стороны определяют все необходимые условия основного договора.
Предварительный договор, как и другие виды договор, имеет ряд
существенных условий, без соблюдения которых он не будет
действительным. К ним относятся условия, признанные таковыми законом
или иными правовыми актами. Например, предмет договора о передаче
имущества – конкретный объект. Условия, которые предопределяются
характером договора. Например, при купле-продаже недвижимого
имущества, помимо прочего, очень важен срок совершения сделки. Условия,
которые требует включить в договор одна из сторон, и по которым участники
достигли соглашения. Например, порядок и сроки передачи имущества или
проведения расчетов, необходимость страхования объекта, система скидок и
т.д. Существенные условия предварительного соглашения должны
переходить в основной договор в неизменном виде, если стороны не внесут
изменения по взаимному соглашению.
В рамках предварительного договора представляется возможным
использование таких способов как неустойка, поручительство, независимая
гарантия, то есть способов, которые не предполагают имущественного
предоставления в момент заключения предварительного договора. Однако в
случае уклонения одной из сторон от заключения основного договора,
91
данными способами может быть обеспечено обязательство по возмещению
причиненных этим уклонением убытков в соответствии с пунктом 4 статьи
445 ГК РФ.
Спорной является возможность использования таких обеспечительных
мер, как обеспечительный платеж, залог, удержание вещи, поскольку
обязательство из предварительного договора является сугубо
организационным, которое предполагает, что никакой платеж или передача
имущества в его обеспечение и доказательство его заключения не может
передаваться. Этот вывод вытекает из сущности предварительного договора
как договора с неимущественным содержанием. Данное обстоятельство не
может не влиять и на способы обеспечения исполнения обязательств в
рамках предварительного договора.
На базе теоретических выводов и анализа практики применения
гражданско-правовых норм внесен ряд предложений по совершенствованию
законодательства. В частности, предполагается внести изменение и
дополнение в некоторые статьи гражданского законодательства, касаемо
предварительного договора.
Статья 429 ГК РФ, закрепляющая определение предварительного
договора, имеет свои недостатки в силу того, что заключение
предварительного договора происходит вследствие желания сторон к его
заключению, но если желание утрачено, то, следовательно, эта сторона
должна оповестить об этом вторую сторону.
Таким образом, п. 1 ст. 429 ГК РФ предлагается изложить в следующей
редакции:
1. По условиям предварительного договора у его сторон возникают
обязанности по заключению основного договора о передаче имущества,
выполнении работ или оказании услуг на условиях, установленных
предварительным договором, в случае, если хотя бы одна из сторон не
утратила интерес к заключению основного договора в течение срока,
установленного предварительным договором для его заключения.
92
Кроме того, в ряде случаев, существенным условием являются, кроме
цены и предмета, еще и сроки. Таким образом, предлагается ч. 4 ст. 429
изложить в следующей редакции.
4. Если сроки предварительного договора не установлены, то договор
считается заключенным на один год. Стороны при заключении
предварительного договора обязуются указать срок для заключения
основного договора.
П. 5 имеет недостаток в части установления компенсации. Таким
образом, п. 5 ст. 429 предлагается изложить в следующей редакции:
5. Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от
заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать
компенсацию, установленную в предварительном договоре.
Таким образом, предварительным договором является соглашение,
согласно которому у сторон между собой появляются обязательства по
заключению в будущем основного договора. Вместе с тем, в связи с
возможностью возникновения различных трудностей, как при заключении,
так и в ходе исполнения данного договора, как в теории, так и на практике на
протяжении многих лет возникает ряд проблем, требующих скорейшего
разрешения.
93
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Нормативно-правовые акты Российской Федерации
1. Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая [Принят
Гос. Думой 23 апреля 1994 года, с изменениями и дополнениями по
состоянию на 01 сентября 2018 г.] // Российская газета. - № 238-239. -
08.12.1994.
2. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.04.1997 № 13
«Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права
собственности и других вещных прав» // Вестник ВАС РФ. - № 7. - 1997.
3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 «О
некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса
Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» // Российская
газета. - № 275. - 05.12.2016,
4. Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 №35 «О последствиях
расторжения договора» // Вестник ВАС РФ. - № 8. – август. - 2014.
5. Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых
вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу
недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» //
Вестник ВАС РФ. - № 9. – сентябрь. - 2011.
6. Перечень позиций высших судов к ст. 429 ГК РФ «Предварительный
договор» // СПС «Консультант Плюс».
2. Учебная литература
1. Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т. Т.1:
Социальная ценность частного права и отдельных институтов общей части
гражданского права. - М.: Статут, 2012. - 428 с.
2. Ансон В.Р. Договорное право. - М.: Юрид. лит., 1984.- 464 с.
3. Гаджиев Г.А. Онтология права (критическое исследование
юридического концепта действительности). - М.: Норма, 2013. - 320 с.
4. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 2. - 2-
е изд., перераб. и доп. - М.: Статут, 2017. - 718 с.
94
5. Гражданское право Т. 1: учебник: [в 3 т.] / Н. Д. Егоров, И. В.
Елисеев, А. А. Иванов и др.]; под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М.:
Проспект, 2016. – 773 с.
6. Гражданское право: Учебник. Том I / Под ред. доктора юридических
наук, профессора О.Н. Садикова. - М.: «Инфра-М», 2016 - 493 с.
7. Гражданское право как отрасль права. Учебник: в 3 т. Том 1: - 6-е
изд., перераб. и доп. / под ред. Сергеева А. П., Толстого Ю. К. - М.: ТК
Велби, Изд-во Проспект, 2005. – 515 с.
8. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве / Лунц Л.А.;
Редкол.: Белевич А.В., Ем В.С., Шерстобитов А.Е. - 2-е изд., испр. - М.:
Статут, 2004. - 350 c.
9. Договорное право. Книга первая: Общие положения / Брагинский
М.И., Витрянский В.В. - М.: Статут, 2011. - 847 c.
10. Договорное право России / Завидов Б.Д.; Науч. ред.: Анохин В.С. -
М.: Лига Разум, 1998. - 528 c.
11. Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории
цивилистической мысли. - М.: Статут, 2000. - 777 с.
12. Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права – М.: - 2007 г.
– 316 с.
13. Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. Изд. 3-е,
стереотип. М.: Статут, 2001. – 353 с.
14. Развитие гражданского права России. Тенденции, перспективы,
проблемы: монография / Богданов Е.В., Богданов Д.Е., Богданова Е.Е. - М.:
Юнити-Дана, 2014. - 335 c.
15. Рахмилович В.А. Гражданское право как предмет законодательной
компетенции Российской Федерации и ее субъектов // Журнал российского
права. - М.: Норма. – 2003. - № 8. - С. 73-81.
16. Советское гражданское право. Учебник. Т. 1 / Кириллова М.Я.,
Кофман В.И., Красавчиков О.А., Кузнецова Л.Г., и др.; Под ред.:
Красавчиков О.А. - 2-е изд. - М.: Высш. шк., 1972. - 448 c.