4
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..…5
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ИЗУЧЕНИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
ДОГОВОРА В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ………………………...........................................................................7
1.1. Понятие, функции и сфера применения предварительного договора в
российском гражданском праве ……………………………………..…………......7
1.2. Правовая природа и особенности применения предварительного
договора……………………………………………………………………………..13
1.3. Структура предварительного договора: предмет, субъекты, содержание,
форма………………………………………………………………………………..19
ГЛАВА 2. ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВООТНОШЕНИЙ, ВОЗНИКАЮЩИХ
ИЗ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА ………………………………………..30
2.1. Особенности правоотношений, возникающих из предварительного
договора: дискуссия в цивилистике, современное законодательство ……….…30
2.2. Обеспечение исполнения обязательства, возникающего из
предварительного договора: понятие, доктрина, законодательство, судебная
практика…………………………………………………………………………..…36
2.3. Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательств, предусмотренных предварительным договором ……………...…44
ГЛАВА 3. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА,
ВОЗНИКАЮЩЕГО ИЗ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА……………...…56
3.1. Проблемы декриминализации имущественных отношений, регулируемых
предварительным договором и пути их решения…………………………….…..56
3.2. Проблемные вопросы внесения задатка по предварительному договору и
пути их решения………………………………………………………………..…..63
ЗАКЛЮЧЕНИЕ….…………………………………………………………..….......78
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ..……………………………... 81
ПРИЛОЖЕНИЕ……………………………………………………….……………86
5
ВВЕДЕНИЕ
Легитимный механизм предварительного договора более столетия известен
отечественному гражданскому праву. За этот долгий отрезок времени
отношение к необходимости существования предварительного договора
постоянно менялась. На современном периоде развития о важности
предварительного договора говорит не только сам факт его легитимного
закрепления, но и обширное использование предварительного договора в
правоприменительной и законодательной практике.
Нужда в применении предварительного договора, в основном,
продиктована присутствием легитимных или реальных обстоятельств, в силу
которых участники могут обезопасить себя в заключении основных договоров.
Наличие возможности принудительного исполнения предварительного
договора и одновременно обладание предварительным договором
определенной гибкостью в сравнении с договором, которому не предшествует
заключение предварительного (в частности, в предварительном договоре могут
быть воспроизведены не все условия основного договора), делает его завидным
для возможных субъектов.
Частое обращение к предварительному договору обуславливает
возникновение новых вопросов его применения и заставляет глубже
исследовать особенности этой правовой конструкции в целях их разрешения.
Все большее распространение на практике предварительного договора
обнажило ряд теоретических проблем, связанных со спецификой обязательства
заключить договор. Так, в настоящее время отсутствует четкое понимание
места предварительного договора в системе договорных обязательств; остается
неясность в том, заключение (совершение) каких сделок может составлять
предмет предварительного договора; возникают вопросы, связанные с
соотношением предварительного договора и иных смежных договоров.
Названные обстоятельства свидетельствуют об актуальности избранной
темы настоящей выпускной квалификационной работы.
6
Целью выпускной квалификационной работы является исследование
проблем, связанных с выявлением понятия и правовой природы
предварительного договора, особенностей порядка его заключения и
соответственно выработка предложений по эффективному правовому
регулированию договора присоединения.
Достижение указанной цели обусловило необходимость постановки и
решения следующих задач:
– анализ понятия предварительного договора в гражданском праве Российской
Федерации;
– изучение правовой природы предварительного договора и определить ее
место среди договоров системе гражданско-правовых договоров;
– изучение порядка заключения предварительного договора;
-определение порядка исполнения предварительного договора и
ответственность сторон за нарушение его условий;
- анализ актуальных проблем исполнения обязательства, возникающего из
предварительного договора;
- выделение предложений по совершенствованию гражданского
законодательства, регулирующего предварительный договор.
Объектом выпускной квалификационной работы являются общественные
отношения, возникающие в процессе заключения, обеспечения, изменения,
исполнения и расторжения предварительных договоров.
Предметом исследования выступают нормы гражданского
законодательства России, регулирующие предварительный договор, научная
доктрина в исследуемой области, судебная и правоприменительная практика.
Структура работы обусловлена целью и задачами исследования. Работа
состоит из введения, трех глав, включающих восемь параграфов, заключения,
списка использованных источников.
Практическая значимость данной работы заключается в возможности
использования результатов настоящего исследования в научно-
исследовательской работе, а также преподавательской деятельности.
7
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ИЗУЧЕНИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
ДОГОВОРА В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ
1.1 . Понятие, функции и сфера применения предварительного договора в
российском гражданском праве
Переход от административно-плановой организации экономики к рыночной
серьезно поменял сущность и состав экономических взаимоотношений.
Отказ от централизованного директивного планирования в условиях
неразвитого рынка привел нашу страну к экономическому кризису.
Но при всем этом рыночная экономика имеет большие возможности
развития. Найти и изучить новые возможности – это наиболее актуальная
дилемма современного гражданского права.
Использование института предварительного договора в современной
России за последнее время была необоснованно забыто как в научных
исследованиях, так и в судебной практике, ведь его применение помогает
улучшить взаимосвязь участников экономической деятельности и укрепит
правовую основу хозяйственной деятельности современного предприятия.
История института предварительного договора насчитывает около двух
тысяч лет. История начинается от римского права, которое придавало в неко-
торых случаях легитимное значение предшествующим совершению сделки пе-
реговорам.
Важное развитие институт предварительных договоров получил в конти-
нентальном праве семнадцатого века в отношении товаров, и в девятнадцатом
веке, распространился и в странах англосаксонской системы права в
экономической, сырьевой и трастовой сферах.
В римском праве предварительный договор был изучен настолько
щепетильно, что регулирующие его нормы впоследствии были практически
полностью реципированы странами континентальной правовой системы.
1
1
Широкая Т. В. Условия предварительного договора // Молодой ученый. — 2018. — №5. — С. 141-144.
8
При этом взята не только общая идея предварительного договора, но и
правила о его форме, содержании и последствиях нарушения.
К ХХ веку лишь страны германской правовой семьи сохранили
приверженность принципам римского права в трактовке предварительных
договоров.
Романская правовая семья серьезно модернизировала древние нормы, что
выразилось, в частности, в переходе от конструкции двустороннего
предварительного договора к односторонне-обязывающему.
В дореволюционной России существовал в основном в форме договора
запродажи.
На современном этапе развития юриспруденции применяются различные
виды предварительных соглашений: опцион, контракт и другие.
Страны англо-американского общего права сохранили классическое
отрицание конструкции промежуточного соглашения, которая не укладывается
в принятую у них теорию определенности договорных условий.
Все же, несмотря на серьезные отличия регулирования подготовительных
контрактов в других странах, сама мысль такого рода соглашений в принципе
нигде не отрицается.
В настоящее время, в самом общем виде подготовительный контракт
можно определить как договоренность субъектов, в силу которого они должны
заключить между собой в будущем договор того или иного вида (именуемый
основным) на условиях, предусмотренных самим промежуточным
соглашением.
Термин «предварительный договор» по большому счету является копией с
немецкого Vorvertrag, предложенного в 1854 г. Генрихом Тѐлем вместо
большого пандектного pactum de contrahendo .
Наименование «pactum de contrahendo» является более точным, поскольку
содержит указание на contrahere, раскрывая сущность юридической
конструкции — заключение другого договора, тогда как в понятиях
9
«Vorvertrag» и «предварительный договор» акцент сделан только на моменте
заключения договора.
1
Для цивилистики характерна ситуация заключения договора,
направленного на передачу имущества, выполнение работ или оказание услуг.
Интересы участников экономических отношений устремлены к
имущественным благам, приобретаемым при получении от контрагента по
договору ожидаемого предоставления.
Предварительная сделка в большинстве случаев необходима для того,
чтобы создать и исполнить некие обязанности, при этом потребности
предпринимателей, в частности экономические, не удовлетворяются.
Предварительный договор создан, что бы определить пределы
взаимоотношений субъектов и их определенность.
Предварительный договор направлен на заключение другого договора, а не
на получение экономического богатства и представляет собой исключение,
необходимое при особых обстоятельствах, когда заключение основного
договора невозможно либо партнеры по неким обстоятельствам откладывают
заключение сделки.
Существование такого института договорного права, как предварительный
договор, объясняется наличием препятствий, которые мешают вступлению в
договорные отношения, направленные на передачу имущества, выполнение
работ или оказание услуг, а также желанием сторон перенести заключение
основного договора на будущее время.
Предварительный договор можно назвать сделкой, подготавливающей
основной договор.
Последний, в свою очередь, является результатом исполнения созданного
посредством предварительного договора обязательства заключить договор.
1
Репников Ю.В. Предварительный договор (запродажа) - способ обеспечения исполнения
обязательств? // Закон и право.- 2019. - № 12.- С.12.
10
Вместе с тем заключенный основной договор находит силу в
правопорядке и воле сторон, направленной на его создание, но не в
предварительном договоре.
Таким образом, если после заключения главного контракта окажется, что
предварительный договор был недействительным или незаключенным, это не
окажет влияние на действительность основного договора.
Между тем промежуточное соглашение может служить источником
выявления условий основного договора, когда возникает спор, вызванный их
неясностью.
1
Как всегда оказался прав М.И. Брагинским, который указывает, что как
промежуточное соглашение, так и вся документация, регулирующая ход
переговоров, но не создающие обязательство заключить договор, могут
учитываться при трактовке заключенного впоследствии заключении.
2
В дореволюционной юридической литературе о доказательственной
функции предварительного договора писали В.Л. Исаченко и В.В. Исаченко то,
что соглашения обязаны объясняться по их словесному разуму; значит в
случае если контракт не дает никаких неясностей, то юстиция не может
принимать какие бы то ни было побочные условия, в том числе и условия
предварительного договора. Но если смысл соглашения настолько непонятен,
что для установления истинной воли участников приходится разъяснят его по
усмотрению и совести законодателя, то является правильным закрепить за
судом право принимать во внимание условия промежуточного соглашения и
таким образом правильный смысл купли-проджи земли может быть установлен
по условиям запродажи.
3
В настоящее время эти рассуждения могут быть подкреплены положениями
ст. 431 ГК РФ.
1
Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30.11.1994 № 51–ФЗ ( в ред. ФЗ от 16.12.2019)// СЗ РФ. – 1994. –
№ 32.
2
Брагинский М.И.Договорное право. Книга 1. Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - 3-e
изд., стер. - Москва : Статут, 2011. - 847 с.
3
Исаченко В.Л., Исаченко В.В. Обязательства по договорам: опыт практического комментария русских
гражданских законов. Комментарий на IV книгу 1 ч. X т. Св. зак. Т. I: Общая часть. -М., 1914. С. 16
11
Легальное определение понятия предварительного договора содержится в
п. 1 ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации.
1
Согласно этой норме по предварительному договору стороны обязуются
заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или
оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предварительным договором.
Признание и обеспечение всесторонней охраны главнейших общественных
и правовых ценностей в экономической деятельности – материальных благ и
деловой репутации, как важнейших атрибутов делового гражданского
общества, является важнейшей обязанностью государства. Однако
современное положение дел в области российского законодательства по
регулированию и реализации данных благ, нельзя назвать
удовлетворительным, оно содержит много противоречий и пробелов.
Неопределенность, сложность в разграничении и понимании сущности
категорий предварительного договора, а так же в их соотношении друг с
другом, приводит к возникновению противоречий в судебной и
правоприменительной практики, что в последующем приводит к оспариванию
основных прав и интересов граждан, которые закреплены в основном
документе страны- Конституции РФ, а так же в важнейших международно-
правовых актах .
Является очевидным, что формулировка и сущность института
предварительного договора, достаточна сложна и требует определенных
законодательных корректировок, с четким их разделением.
В современном российском гражданском праве предварительный договор
должен содержать условия, позволяющие установить предмет и иные суще-
ственные условия основного договора, а также срок, в который он должен быть
заключѐн (в отсутствие такого указания основной договор подлежит заключе-
нию в течение года с момента заключения предварительный договор).
1
Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30.11.1994 № 51–ФЗ ( в ред. ФЗ от 16.12.2019)// СЗ РФ. –
1994. – № 32.
12
В отличие от договоров, заключаемых под условие, предварительный
договор порождает безусловную обязанность заключения основного договора,
а уклоняющаяся от этого сторона может быть в судебном порядке принуждена
к его заключению и возмещению причинѐнных таким уклонением убытков.
Промежуточное соглашение может выступать определенной гарантией
стабильности отношений между действующими субъектами, что актуально в
условиях происходящего финансового кризиса.
Несмотря на то, что при заключении договоров о передаче товаров,
выполнении работ, оказании услуг и т.п. стороны имеют возможность
установить иную дату исполнения договорных обязательств на момент
заключения соглашения, правовая концепция предварительного договора
может быть необходима для урегулирования самого процесса заключения
основного договора. В настоящем исследовании под функцией договора
следует понимать вид действия (воздействия), рассматриваемого юридического
факта на общественные отношения.
Право на защиту является главным элементом субъективного права, без
которого было бы невозможно реализовывать свои конституционные права.
Для удовлетворения данного права необходимо наличие всех условий.
Государство защищает предпринимательскую деятельность человека, а в
случае нарушения данных прав обеспечивает систему их защиты, создавая
определенные гарантии осуществления данных прав. В соответствии с данными
гарантиями каждый человек имеет право защищать свои законные права и
интересы любым способом, не противоречащим закону.
Красавчиков О.А. определяет основные функции, которые свойственны
любому соглашению:
- Сущность инициативной функции состоит в том, что субъекты договора сами
устанавливают для себя права и обязанности, осуществляя при этом их
равенство, правосубъектность и диспозитивность;
13
-Программно-координационная функция включает определенную схему
поведения его участников, выступает в качестве регулятора отношений между
ними;
-Информационная функция включает конкретную модель поведения его
участников, он несет сведения о правах и обязанностях сторон, что позволяет
самим сторонам четко определять их, исполнять и требовать исполнения от
контрагента;
-Гарантийная функция состоит в возможности участников предусматривать в
договоре взаимные обеспечительные и стимулирующие меры воздействия;
-Защитная функции реализуется в способности защиты своего права в случае
его нарушения недобросовестным участником.
1
В литературе встречается спорная точка зрения, в соответствии с которой
предварительный договор выполняет обеспечительную функцию и является
способом обеспечения обязательств.
Так, по мнению Ю.В. Шанауриной, промежуточное представляет собой
способ обеспечения обязательства (обеспечительной мерой), так как
устанавливается по соглашению субъектов, служит основанием для
возникновения основного обязательства, существует в виде акцессорного
(дополнительного) обязательства и стимулирует должника к исполнению
обязательства в случае его неисправности.
2
Промежуточное соглашение в качестве способа обеспечения исполнения
обязательства рассматривают и иные авторы.
Сложно согласиться с высказанной позицией, так как в таком случае
предварительный договор обеспечивает обязательство, которого еще не
существует - основной договор не заключен, а в момент его заключения
предварительный договор прекращает свое действие, то есть в таком случае не
приходится говорить об его акцессорности.
1
Советское гражданское право. Учебник. Т. 1 / Гальперин Л.Б., Кириллова М.Я., Кофман В.И.,
Красавчиков О.А., и др.; Под ред.: Красавчиков О.А. - М.: Высш. шк., 1968. - 519 c.
2
Пасикова Т.А. О квалификации предварительных договоров// Пробелы в российском законодательстве.
Юридический журнал.- 2018.-№ 12.-с.11-12.