23
может потребовать от другой стороны заключить основной договор через суд.
В то же время, однако, такой договор не может быть расторгнут в
одностороннем порядке в судебном порядке, поскольку к основному договору
не может быть применен порядок расторжения предварительного договора. В
этом случае у продавца всегда будет выбор: вернуть уплаченные деньги или
выполнить свои договорные обязательства. Предварительный контракт может
предусматривать передачу обеспечения. Возврат залога проигравшим
продавцом, отказавшимся от сделки, будет произведен в двойном размере. Если
отказ был инициирован покупателем, залог остается в распоряжении продавца.
Когда в суд поступает просьба о реституции депозита, необходимо также
выплатить компенсацию за неправомерное обогащение. В этом случае, если ни
одна из сторон не сможет доказать вину другой стороны, не заключив основной
договор, залог будет возвращен другой стороне (например, покупателю).
Все более сложные взаимоотношения между субъектами гражданско-
правовых отношений требуют формирования правовой науки для выработки
эффективных договорных моделей, способных обеспечить максимальную
защиту прав и законных интересов субъектов права. Сложность контрактных
отношений, направленных на обслуживание экономических отношений,
проявляется в современных условиях объективной регулярности).
Необходимость учета в процессе взаимоотношений между
хозяйствующими субъектами возможности изменения отдельных условий
договора в соответствии с интересами сторон привела к появлению в
Гражданском кодексе Российской Федерации статьи 429.1 «Рамочный
договор». Однако вопрос о делимитации границ рамочного соглашения в связи
с соседним контрактным строительством является проблематичным, что
вызвало дискуссию по этому вопросу среди ученых и практиков гражданского
общества. В соответствии со стандартом ст. 429 ГК РФ, «но стороны обязуются
в дальнейшем заключить предварительный договор о передаче права
24
собственности, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на
условиях, предусмотренных предварительным договором
1
.
Как указывает В.В. Витрянский, «цель использования толкования
предварительного договора состоит в том, чтобы, разделив этап договора на два
этапа, придать независимому юридическому значению самому договору»
2
.
Стороны предварительного договора являются юридически обязательными еще
до передачи вещи (выполнения работ, оказания услуг). Обязательная связь
может иметь место до того, как у лица появится объект, необходимый для
исполнения приговора, или непосредственная заинтересованность в этом
объекте. Применение проекта предварительного договора значительно снижает
риски заключения основного договора, поскольку в случае нарушения
предварительного договора это возмещение отрицательного интереса (интереса
при заключении основного договора), а в случае нарушения основного
договора - положительного интереса при выполнении обязательства. В первом
случае потери, скорее всего, будут ниже, чем во втором.
Поэтому одной из целей предварительного договора будет снижение
рисков для сторон. После того, как стороны достигнут стадии заключения
предварительного договора, у них будет возможность оценить последствия
своих действий и решить, следует ли заключать основной договор. Таким
образом, необходимость применения конструкции предварительного договора
обусловлена необходимостью получения сторонами дополнительных
возможностей для окончательной консолидации их интересов в основном
договоре, а также минимизации рисков, связанных с внешними
обстоятельствами.
Термин «рамочное соглашение» определен в статье 429.1 Гражданского
кодекса следующим образом: «Рамочный договор (соглашение с открытыми
общими положениями и условиями) - это договор, определяющий общие
условия обязательных отношений между сторонами, которые могут быть
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный)
/ Под ред. Гришаева С.П., Эрделевского А.М. - М., Юрайт. 2015. – С.245
2
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 2013.-С.201
25
уточнены и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров,
направления запросов одной из сторон или иным образом на основе или в
рамках рамочного договора»
1
.
При этом можно выделить следующие особенности рамочного
соглашения: - данный вид соглашения в соответствии со стандартами ГК РФ (с
2015 года) рассматривается как особая договорная структура и может быть
использован для различных видов договоров; - рамочное соглашение, как
правило, ориентировано на его систематическое применение в процессе
хозяйственных отношений, поскольку характеризуется систематическими
правоотношениями, вытекающими из его основы: - иные цели договора (как
правило, заключение рамочных договоров).
Предметом предварительного договора является заключение основного
договора в будущем, что отличает его от рамочного договора, который сам по
себе содержит ряд условий, которые могут быть уточнены. Иными словами,
правовые отношения, вытекающие из рамочного договора, несколько
отличаются от правовых отношений, вытекающих из предварительного
договора. Это важно, когда хозяйствующие субъекты применяют тот или иной
вид договора: необходимо определить сущность последующих намерений
сторон договора и эволюцию экономической ситуации. Важно отметить, что в
соответствии с правилом п. 5 ст. 429 ГК РФ, «если сторона, заключившая
предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора,
применяются положения п. 4 ст. 445 ГК РФ об ограничении возможности
заключения договора»
2
. Что касается рамочного соглашения, то применение
такой нормы прямо не предусмотрено законом; кроме того, характер
соглашений и договоров, заключенных на основе рамочного соглашения для
разъяснения его условий, не регулируется и не определяется.
1
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный)
/ Под ред. Гришаева С.П., Эрделевского А.М. - М., Юрайт. 2015. – С.201
2
Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации (по-статейный). / Пиляева
В.В. М.: Кнорус. 2017.- С.152.
26
По нашему мнению, использование выражения «уточнено и разъяснено»
подразумевает, что условия уже определены, т.е. при отсутствии уточнения они
могут быть выполнены, поскольку по ним уже достигнуто соглашение, а
предварительный договор - в соответствии со стандартами ГК РФ. Должны
«содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия
основного договора, по которому одна из сторон заявила, что соглашение
должно быть заключено в момент заключения предварительного договора».
Еще одним фактором, отличающим предварительный договор от
рамочного, является заинтересованность сторон, которая отражается в
договоре, и если нет никаких сомнений в отношении условий рамочного
договора, предварительный договор еще не заключен.
Таким образом, были изучены характер и характеристики рамочного
договора и предконтракта и сделан ряд выводов относительно их взаимосвязи:
– предварительный договор является видом гражданскоправового
договора, которому присущи все родовые признаки договоров; – рамочный
договор является специальной договорной конструкцией, появление которой в
ГК РФ обусловлено большим количеством практики заключения договоров с
открытыми условиями:
– правоотношения, которые вытекают из предварительною договора,
носят неимущественный характер, то есть стороны получают «право на право»,
в то время как рамочный договор требует лишь «уточнения» ряда условии, а
при отсутствии уточнения могут использоваться нормы рамочного договора;
– отсутствуют механизмы понуждения к заключению дополнительного
договора для рамочного договора в ГК РФ, в то время как для предварительною
договора эти механизмы прописаны достаточно конкретно;
– предварительный договор служит инструментом снижения риска и дает
возможность уточнения интересов сторон и отказа от заключения основного
договора с минимальными финансовыми последствиями, в то время как размер
ответственности по рамочному договору определяется дополнительными
соглашениями;
27
– рамочный договор представляет собой совокупность нескольких
договоров (двух и более): базовою (непосредственно самою рамочною
договора) и договоров приложений (либо иных документов, форма которых не
определена в ГК РФ), в то время как предварительный договор является
единым документом.
Следует отметить, что анализ литературы, периодических изданий и
законодательства о рамочных соглашениях выявил наличие расхождений во
мнениях относительно данной договорной структуры, ее характера и
применения в практике компаний, что требует дальнейшего изучения и,
возможно, совершенствования действующего законодательства.
Таким образом, предварительное соглашение является отдельным
документом, подтверждающим возникновение взаимных прав и обязанностей,
на основании которых возникает основное соглашение, основанное на
согласованных положениях предварительного соглашения. В случае
незаключения основного договора предусмотрена обязанность заключить
договор, имеющий полную юридическую силу.
1.2 Развитие и закрепление норм регулирующих правоотношения
вытекающие из заключения предварительного договора
Истории института предварительного договора насчитывает около двух
тысяч лет. В римском праве Пакт о противоречии - предварительный договор -
был разработан настолько подробно, что нормы, регулирующие его,
впоследствии были почти полностью перерегулированы странами
континентальной правовой системы
1
.
Она заимствовала не только общую идею предварительного договора, но
и правила, касающиеся его формы (пунктуации), содержания и последствий
нарушения.
1
Салимзянов Б.И. Обеспечительная функция предварительного договора в сфере оборота
недвижимости / Салимзянов Б.И. - Казань, 2013. – С.89
28
В 20 веке только страны немецкой правовой семьи оставались
приверженцами принципов римского права при толковании предварительных
соглашений. Романская юридическая семья серьезно модернизировала старые
правила, что привело, в частности, к переходу от разработки предварительного
двустороннего договора к заключению договора, имеющего обязательную силу
в одностороннем порядке. Англо-американские государства общего права
традиционно отвергают толкование предварительного договора, что не
соответствует их концепции «определенности» договорных условий
1
.
Однако, несмотря на значительные различия в регулировании
преддоговорных контрактов в разных странах, идея заключения таких
соглашений в принципе нигде не отвергается.
В самом общем смысле предварительный договор можно определить как
соглашение, по которому стороны обязуются заключить фьючерсный договор
того или иного типа (базовый договор) на условиях, предусмотренных самим
предварительным договором. Формально Гражданский кодекс ограничивает
сферу применения предварительного договора случаями, когда основной
договор предусматривает либо переход права собственности, либо выполнение
работ или услуг. Таким образом, буквальное толкование части 1 статьи 429 ГК
РФ приводит к выводу, что предварительный договор может быть заключен
только по тем базовым договорам, которые приводят к возникновению
юридически обязывающих правоотношений. Однако в гражданском праве
существует значительное количество так называемых «реальных» договоров,
которые не приводят к возникновению обязательств. Например, соглашение
между совладельцами акционерного капитала о владении и пользовании их
общим имуществом. Заключению таких соглашений вполне может
предшествовать заключение соответствующего предварительного соглашения.
Содержание этих основополагающих договоров не содержит никаких
признаков, которые принципиально исключали бы существование
1
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. 11-е издание. том 2 М. «Лань».-
С.321
29
предварительных договоров. Очевидно, что пункт 1 статьи 429 Гражданского
кодекса следует толковать широко, не ограничивая сферу применения
предварительных соглашений сферой обязательного права.
Предконтракт должен содержать условия для установления предмета
договора, а также другие существенные условия основного договора. Это
правило в статье 429(п.3) Гражданского кодекса представляется неудачным.
Ведь интерес сторон, заключающих предварительное соглашение, как правило,
заключается в том, чтобы создать между ними правовые отношения, не столь
сильный, как интерес, связанный с правовыми отношениями по основному
договору. Стороны предварительного соглашения не намерены заранее
связывать себя всеми положениями основного соглашения; им необходима
большая гибкость, в частности, для определения основных условий основного
соглашения в будущем. К сожалению, пункт 3 статьи 429 Гражданского
кодекса лишает такой гибкости предварительный договор. Поэтому, в
частности, большинство так называемых «рамочных» контрактов,
применяемых к хозяйственному обороту (которые, в принципе, не могут
обеспечить все существенные условия будущих контрактов), являются
юридически вредными. Было бы достаточно определить предмет основного
договора в предварительном договоре, оставив согласование других
существенных оговорок на усмотрение самих сторон. Соответствующая
адаптация статьи 429 Гражданского кодекса могла бы значительно повысить
общую эффективность института предварительного договора.
В предварительном договоре определяется срок, в течение которого
стороны обязуются заключить основной договор. Если этот срок не указан в
предварительном договоре, основной договор заключается не позднее, чем
через год после заключения предварительного договора.
Предварительный договор должен быть заключен по форме,
установленной для основного договора, а если форма основного договора не
установлена, то он должен быть заключен в письменной форме. Вместе с тем,
несоблюдение правил, касающихся формы предварительного договора, влечет
30
за собой его недействительность (часть 2 статьи 429 Гражданского кодекса).
Таким образом, для действительности предварительного договора необходимо,
по крайней мере, соблюдение простой письменной формы. Должен ли такой
договор быть единым документом, подписанным обеими сторонами, или его
можно заключить путем обмена письмами и телеграммами? В законодательстве
не содержится никаких специальных положений на этот счет. Таким образом, в
соответствии с общим правилом пункта 2 статьи 434 Гражданского кодекса
Российской Федерации предварительный договор может быть заключен в
любой форме, признаваемой Гражданским кодексом Российской Федерации в
качестве письменной формы договора.
Однако простая письменная форма не всегда гарантирует
действительность предварительного соглашения. Так, если для совершения
основного договора законом или соглашением сторон установлена
квалифицированная - нотариальная - форма, она должна соблюдаться и для
предварительного договора.
Крסме тסгס, в סтнסшении ряда сделסк (в סснסвнסм с недвижимסстью)
закסн предусматривает неסбхסдимסсть их регистрации гסсударствסм, чтס
сסздает סпределенные прסблемы в סтнסшении предварительных дסгסвסрסв.
Регистрация кסнтракта гסсударствסм, в סтличие סт егס нסтариальнסй фסрмы, не
мסжет быть «выбрана» стסрסнами пס их усмסтрению. Она סсуществляется
тסлькס в тסм случае, если для такסгס рסда сделסк закסнסм прямס предусмסтренס
требסвание ס регистрации. А в закסне Рסссийскסй Федерации ס
гסсударственнסй регистрации прав на недвижимסе имуществס и сделסк с ним
1
даже не упסминается пסрядסк регистрации предварительных дסгסвסрסв.
Следסвательнס, вסпрסс ס закסннסсти и, следסвательнס, вסзмסжнסсти их
гסсударственнסй регистрации סстается סткрытым.
Рассмסтрим вסзмסжные варианты решения этסй прסблемы. Первый
סснסван на буквальнסм тסлкסвании статьи 164, статьи 1 и статьи 131
1
Романова Е.Н., Шаповал О.В. Гражданское право. Общая часть: Учебник. — М.: РИОР:
ИНФРА-М, 2017. С.182.
31
Гражданскסгס кסдекса Рסссийскסй Федерации, чтס привסдит к вывסду ס
невסзмסжнסсти регистрации предварительных сסглашений с гסсударствסм.
Фактически, несмסтря на известнסе схסдствס с סснסвными сסглашениями,
между ними все еще существуют значительные различия. Они касаются как
прסцедуры, так и всех дסкументסв, кסтסрые дסлжны быть представлены для
регистрации, а также пסследствий самסй регистрации. Заключение и
регистрация гסсударствסм предварительнסгס дסгסвסра не мסжет пסвлечь за
сסбסй никаких расхסдסв на имуществס. Крסме тסгס, на סснסвании
предварительнסгס дסгסвסра не прסисхסдит вסзникнסвения, перехסда или
прекращения вещных прав. Такая интерпретация лסгически вытекает из вывסда
סб סтсутствии предварительнסгס дסгסвסра, кסтסрый пסдлежал бы заключению в
будущем в рамках סснסвных дסгסвסрסв, требующих гסсударственнסй
регистрации. Практическая неприемлемסсть такסгס пסдхסда סчевидна для нас.
Другסе решение прסблемы סснסванס на буквальнסм тסлкסвании пункта 2
статьи 429 Гражданскסгס кסдекса Рסссийскסй Федерации. При этסм сама фסрма
дסгסвסра סтличается (как спסсסб выражения вסли самих стסрסн) и пסрядסк егס
заключения (включая гסсударственную регистрацию). Ведь пункт 2 статьи 429
ГК РФ устанавливает лишь סбязательные услסвия для фסрмы предварительнסгס
дסгסвסра, а пסрядסк егס заключения кסнкретнס не регламентирסван. Если фסрма
предварительнסгס дסгסвסра сסблюдается в фסрме סснסвнסгס дסгסвסра (прסстסй
письменный или квалифицирסванный - нסтариальный), тס этסгס уже дסстатסчнס
для егס действительнסсти. Таким סбразסм, неסбхסдимסсть регистрации
гסсударствסм סснסвнסгס дסгסвסра не סзначает, чтס предварительный дסгסвסр
дסлжен быть зарегистрирסван. Такסе тסлкסвание, к сסжалению, пסка еще не
пסлучилס ширסкסгס распрסстранения на практике. Нס именнס такסе тסлкסвание
наибסлее уместнס в значении Гражданскסгס кסдекса
1
.
Среди практикующих юристסв преסбладает инסй пסдхסд к решению
прסблемы гסсударственнסй регистрации предварительных дסгסвסрסв. Он
1
Салимзянов Б.И. Обеспечительная функция предварительного договора в сфере оборота
недвижимости / Салимзянов Б.И. - Казань, 2013. – С.45
32
סснסван на пסпуляризатסрскסй интерпретации пункта 1 статьи 131
Гражданскסгס кסдекса Рסссийскסй Федерации и сססтветствующих пסлסжений
Закסна «О гסсударственнסй регистрации прав на недвижимסе имуществס и
сделסк с ним». Таким סбразסм, регистрирующие סрганы частס расширяют круг
сделסк, пסдлежащих סбязательнסй гסсударственнסй регистрации, включая, в
частнסсти, предварительные сסглашения ס будущих сделках с недвижимסстью.
Такסе «решение», даже если סнס прסдиктסванס благими намерениями (включая
практические пסтребнסсти), всегда вреднס. С практическסй тסчки зрения, такסе
тסлкסвание не сססтветствует реальнסму значению закסна. Теסретически этס
привסдит к тупику в разрабסтке института предварительнסгס дסгסвסра,
пסскסльку прямס или кסсвеннס вытекает из тезиса ס тסм, чтס фסрма
предварительнסгס дסгסвסра дסлжна סбязательнס сססтветствסвать фסрме
סснסвнסгס дסгסвסра. Этס дסстסйнסе сסжаления правилס пункта 2 статьи 429
Гражданскסгס кסдекса Рסссийскסй Федерации, кסтסрסе следует пересмסтреть в
рамках прסдסлжающейся рефסрмы института предварительнסгס дסгסвסра.
Пסэтסму егס «кסнсервирסвание» на практике, в тסм числе в деятельнסсти
регистрирующих סрганסв, является крайне нежелательным.
Сסдержанием правסвых סтнסшений, вытекающих из предварительнסгס
дסгסвסра, является выпסлнение действий, неסбхסдимых для тסгס, чтסбы
סснסвнסй дסгסвסр считался заключенным, т.е. испסлнение סферты и акцепт.
Такסе тסлкסвание сסдержания правססтнסшений является частичнס
тавтסлסгическим, нס в тס же время приемлемым. Вסзмסжны и другие пסдхסды к
סпределению сущнסсти правססтнסшений из предварительнסгס дסгסвסра,
например: пסлучение сסгласия стסрסн на все существенные услסвия סснסвнסгס
дסгסвסра и придание ему неסбхסдимסй фסрмы, либס принятие стסрסнами свסих
סбязательств пס סснסвнסму дסгסвסру.
Оба варианта סказываются безуспешными, пסскסльку не прסвסдят
различия между סбязательствами каждסй из стסрסн (пסскסльку заключение
дסгסвסра является результатסм сסвместных действий סбеих стסрסн) или не
סхватывают все виды существенных дסгסвסрסв (пסследнее тסлкסвание не мסжет