74
индивидуально-определенной вещи, право распоряжения данной вещью
ограничивается на срок до заключения основного договора либо истечения
срока предварительного договора при ненаправлении оферты к заключению
основного договора.»
2. Самостоятельность предварительного договора не вызывает сомнений,
так как ему посвящена отдельная статья ГК РФ, заключается договор намного
ранее основного договора, определяя при этом предмет, а также о
самостоятельности свидетельствуют различного рода юридические
последствия.
3. Согласно пункту я статьи 432 ГК РФ предварительный договор, как и
любой другой, должен содержать условия, которые позволяют установить
предмет, а также другие условия по заключению основного договора.
Существенными условиями названы: предмет, условия определенные законом
согласно специфики предмета и условия соглашение по которым достигнуто.
Срок также является условием, которое желательно обозначить при
заключении предварительного договора. Если срок не указан, то согласно
абзаца 2 пункта 4 статьи 429 ГК РФ он будет равен одному году с момента
заключения. По сути данное условие является «восполнимым».
Таким образом, законодательно приравнивая волю сторон к
существенным условиям предварительного договора, появляются риски, так,
например, при заключении предварительного договора подряда, стороны
имеют право отказаться указывать срок выполнения данного вида работ, даже
несмотря на то, что условие о сроке является существенным условием
основного договора подряда.
Исходя из вышеизложенного следует внести изменения в пункт 3 статьи
429 ГК РФ в следующем виде: «Предварительный договор должен содержать
все существенные условия основного договора», а также исключить положение
пункта 3 статьи 429 ГК РФ: «…,а также условия основного договора,
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто
соглашение при заключении предварительного договора.»
75
4. Предварительный договор обладает следующими признаками: дву- или
много сторонний, безвозмездный, так как у сторон не возникает обязанности по
осуществлению встречного предоставления каких-либо благ контрагенту,
исходя из содержания статьи 429 ГК РФ – консенсуальный и казуальный (цель
– заключение основного договора).
5. Данный договор обладает такими функциями, как: инициативная
(выражается в самостоятельности установления в отношении себя прав и
обязанностей, соблюдая принципы равенства), программно-координационная
(выражается в конкретной модели поведения участников и выступает
регулятором возникших правоотношений), информационная, гарантийная,
иными словами обеспечительная (возможность сторон предусмотреть взаимные
способы обеспечения исполнения обязательств), и защитная.
6. По юридическому составу предварительный и основной договоры
имеют некоторые сходства, но последний трактуется шире, характеризуя в
полной мере предмет договора и описывая все существенные условия для его
действительности, согласно предусмотренным гражданским нормам.
Предварительный договор, как и любой другой, содержит общепризнанные
принципы: свобода договора (осуществление своих прав и волеизъявления) и
недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, разумность и
добросовестность, автономия воли сторон, справедливости, неизбежности
ответственности сторон, выбора способа защиты, принципы заключения
договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом и иными
нормативно-правовыми актами.
Таким образом, предварительный договор позволяет фиксировать
договоренность по содержанию основного договора и создать необходимую
правовую связь, в том числе он расширяет сферу договорной свободы. В случае
отсутствия предварительного договора как такового, субъекты данного типа
правоотношений были бы лишены возможности вступления в договорные
отношения до соблюдения всех формальных требований, установленных
законом. Предварительный договор позволяет в определенных пределах, не
76
дожидаясь всех формальных требований к основному договору создать
юридическое отношение по его заключению.
Само по себе наличие обязательности заключения основного договора не
должно вводить в заблуждение, ограничения свободы договора не происходит.
Стороны добровольно вводят дополнительную ступень в заключении
основного договора, согласие на заключение которого находит отражение в
предварительном договоре.
7. По своему характеру и направленности обязательство по заключению
договора обладает следующими признаками: с экономической точки зрения
является организаторским и подготовительным, в нём отсутствуют элементы
имущественного характера и оно обладает неразрывностью должника с
кредитором. Стоит отметить, что при наследовании, согласно статьи 418 и
части 2 статьи 1112 ГК РФ права и обязанности по предварительному договору
в состав наследственного имущества не входят, но, несмотря на это, право
требовать исполнения обязательств по заключению основного договора может
без труда перейти от одного юридического лица к другому в порядке
правопреемства в процессе реорганизации предприятия.
8. Поскольку предварительный договор не является сделкой о
распоряжении имуществом, на него не должны распространяться специальные
требования действительности договора, применимые к обязательственным
сделкам. Например, заключение предварительного договора об имуществе,
которым сторона не может распоряжаться из-за отсутствия необходимых
полномочий, не влечет его недействительности.
Пунктом 2 статьи 429 ГК РФ регламентировано единственное
специальное основание недействительности предварительного договора —
несоблюдение правил о форме. Общие основания недействительности
договоров, предусмотренные в параграфе 2 главы 9 ГК РФ, не содержат
исключений в отношении предварительного договора. Таким образом,
действующее законодательство не предусматривает распространения на
77
предварительный договор требований, которые предъявляются к
действительности основного договора.
В части понуждения к заключению основного договора следует сделать
вывод о том, что к предварительному договору не во всех случаях можно
требовать понуждение по заключению договора. К основному договору
законодательно предъявлены более высокие требования, чем к
предварительному. Для обеспечения действительности договора, в ряде
случаев, помимо достижения согласия по всем указанным условиям,
необходимым считается наличие предпосылок к действительности основного
договора. Например, предпосылкой действительности договора по
распоряжению имуществом является возможность лица распоряжаться данным
имуществом, то есть обладать правом собственности на него. В противном
случае указанный договор является недействительным.
Если к моменту заключения основного договора отсутствуют
предпосылки его действительности, требование о понуждении заключить
договор останется без удовлетворения. Недопустимо удовлетворение, в том
числе в судебном порядке, требований участника гражданского оборота,
которые своим содержанием указывают на то, что по закону ему не положено.
Предварительный договор не является правовой конструкцией, которая
позволяет обходить требования, установленные для основного договора.
Заключение предварительного договора без соблюдения указанных требований
не должно приводить к выводу о том, что они не будут предъявлены в
отношении основного договора.
9. Исходя из судебной практики, исследуя требования о понуждении
заключить основной договор анализ выявил наличие элементов его состава и
предпосылок действительности, а в случае их отсутствия иск не может быть
удовлетворен. Так, статья 174 АПК РФ регламентирует обязательство
ответчика совершать определенные действия по данному вопросу. Понуждение
к исполнению обязательств может вынести только суд, исходя из положений
78
прописанных в предварительном договоре. Положения статьи 174 АПК РФ
также следует отразить в нормам ГПК РФ по аналогии.
10. Убытки из-за нарушения обязательств по предварительному договору
могут выражаться только в качестве компенсации являющиеся наиболее
универсальной мерой ответственности, применение которой изменяет
имеющееся правоотношение. Применение положений об убытках предполагает
установление обстоятельств и причин возникновения ущерба, вину ответчика в
причинении вреда, наличие причинно-следственной связи между действиями
(бездействием) указанного лица и наступившим вредом, а также размер
причиненного вреда, который может быть обоснован с разумной степенью
достоверности.
В случае, если истец не желает заключения основного договора, но есть
все основания для обращения в суд с иском о понуждении к заключению
основного договора, он может потребовать денежную компенсацию в размере
30% от суммы, на которую должен быть совершен основной договор. Такое
последствие нарушения предварительного договора следует называть
компенсацией за незаключение основного договора. При этом наряду с такой
мерой ответственности возможно взыскание убытков по предварительному
договору. В связи с этим законодателю следует внести изменения в абзац 1
пункта 5 статьи 429 ГК РФ и изложить его в следующей редакции: «в случае,
если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от
заключения основного договора, другая сторона вправе потребовать
компенсацию в размере 30% от суммы, на которую должен быть заключен
основной договор, либо применить положения, предусмотренные пунктом 4
статьи 445 настоящего Кодекса. Требование о понуждении к заключению
основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента
неисполнения обязательства по заключению договора».
79
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативно-правовые акты:
1. Конституция Российской Федерации» (принята всенародным
голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о
поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ,
от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // в Собрании
законодательства РФ от 04.08.2014, № 31 ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от
30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 27 декабря 2019 г. № 489-ФЗ) / в Собрании
законодательства Российской Федерации от 05.12.1994 г., № 32, ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от
26.01.199 № 5114-ФЗ (ред. от 27 декабря 2019 г. № 489-ФЗ) / в Собрании
законодательства Российской Федерации от 29.01.1996 г., № 5, ст. 410.
4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24
июля 2002 г. № 95-ФЗ (ред. от 2 декабря 2019 г. № 406-ФЗ) // в Собрании
законодательства Российской Федерации от 29 июля 2002 г. № 30 ст. 3012.
5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14
ноября 2002 г. № 138-ФЗ (ред. от 26 июля 2019 г. № 213-ФЗ // в Собрании
законодательства Российской Федерации от 18 ноября 2002 г. № 46 ст. 4532.
6. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» (ред. от 4 ноября 2019 г. № 356-ФЗ) // в Собрании
законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. № 1 ст. 1.
7. Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью» (ред. от 4 ноября 2019 г. № 356-ФЗ) //
Собрание законодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785.
8. Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» (ред. от 27 декабря 2019 г. № 507-ФЗ) // в
80
Собрании законодательства Российской Федерации от 28 октября 2002 г. № 43
ст. 4190.
9. Федеральный закон от 26 января 2007 года № 5-ФЗ «О внесении
изменений в статью 1062 части второй Гражданского кодекса Российской
Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2007. № 5. Ст. 558.
10. О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации: федер. закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ // Собр.
законодательства Рос. Федерации. - 2015. - № 10. - Ст. 1412.
11. Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав
потребителей» (ред. от 2 декабря 2019 г. № 425-ФЗ) // в Российской газете от 7
апреля 1992 г.
12. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта
2010 года № 10-13/пз-н «Об утверждении Положения о видах производных
финансовых инструментов» // Российская газета. 2010. №87.
Материалы судебной практики:
13. Постановление Пленума Верхов. Суда Рос. Федерации от 24 марта
2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского
кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение
обязательств». – URL: http://www.consultant.ru.
14. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49
«О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса
Российской Федерации о заключении и толковании договора». - URL:
http://www.consultant.ru.
15. Определение Судебной коллегии по гражданским делам
Верховного Суда Российской Федерации от 02.04.2019 № 11-КГ19-3
Требование: О взыскании неустойки по договору купли-продажи квартиры. -
URL: http://www.consultant.ru.