5
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ .................................................................................................................. 6
ГЛАВА 1. ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ:
ИСТОРИЯ СТАНОВЛЕНИЯ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ......................... 11
1.1 Историческое становление принципа свободы договора гражданском
праве ........................................................................................................................ 11
1.2 Общие положения о принципе свободы договора в науке гражданского
права ........................................................................................................................ 18
ГЛАВА 2. ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА
В ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЯХ ....................................................................... 28
2.1 Реализация принципа свободы договора при его заключении ................... 28
2.2 Отказ от договора и расторжение договора как формы проявления
принципа свободы договора ................................................................................. 42
2.3. Частные ограничения принципа свободы договора (на примере
публичного договора, договора присоединения и др.) ...................................... 53
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА
..................................................................................................................................... 71
3.1 Проблемы реализации принципа свободы договора в отечественном
законодательстве .................................................................................................... 71
3.2 Перспективы развития законодательства о содержании принципа свободы
договора в гражданском праве ............................................................................. 78
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ......................................................................................................... 88
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ ......................................................................................... 92
ПРИЛОЖЕНИЕ. Позиция ВС РФ в отношении принципа свободы (ст. 421) .. 104
6
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность. Принцип свободы договора, получил свое нормативное
закрепление в ст. 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее –
ГК РФ) в качестве постулата права вступать в гражданско-правовые
договорные отношения на основе свободного волеизъявления граждан и
юридических лиц. Это базовый для отрасли гражданского права принцип
проявляется в свободе волеизъявления сторон на заключение договора; свободе
выбора условий создания правоотношений на основе заключенного договора
либо запрет на принуждение к его заключению, направлен на достижение
юридического равенства сторон, защиту интересов более слабой стороны в
гражданском обороте. Более того, принцип свободы договора – это
экстраполяция конституционного права на свободу граждан и юридических лиц
в сфере регулирования гражданско-правовых отношений на основе
заключенного договора.
В современном российском гражданском праве свобода договора
приобретает особое значение с признанием её одним из основополагающих
начал отрасли. Несмотря на активное развитие института гражданского права, в
значительной мере продиктованного динамикой социально-экономический
трансформации в обществе, противоречия между буквой и духом закона,
гражданскими нормами и практической реализацией принципа свободы
договора существует значительное расхождение. Одной из причин
обозначенных противоречий является историко-правовая специфика
формирования самого понятия «принцип свободы договора», другой - уровень
правовой культуры и зрелости как судейских органов, так и гражданского
общества в целом в вопросах реализации правовых постулатов в практике.
Поскольку принцип свободы договора в значительной мере определяет сферу
гражданского оборота, способы и методы реализации договорных отношений в
обществе, то становится понятной степень актуальности выявления этих
7
противоречий и определения перспектив развитии принципа свободы договора
в современном российском обществе.
Важным представляется отметить высокую степень интереса
исследователей к этой области. Ей занимались в разные исторические периоды
известные цивилисты, специалисты в сфере договорного права М.И.,
Брагинский, В.В. Витрянский «Договорное право», 2001. Значительный вклад в
исследование этой темы внесли А.Г. Карапетов, А.И. Савельев, монография
которых «Свобода договора и ее пределы», 2012 послужила основой для
развития проблемы в рамках настоящей работы. Следует отметить
фундаментальные исследования по теме А.Н Танага «Принцип свободы
договора в гражданском праве России»,2003 и Ю.Л Ершова «Принцип свободы
договора и его реализация в гражданском праве Российской Федерации», 2001.
Их подходы позволили выделить существенные черты феномена свободы
договора, как он формировался в специфике российского действительности и в
системе гражданского права России.
Новеллы гражданского права 2015 года во многом изменили
нормативные подходы к пониманию принципа свободы договора, что требует
переосмысления их обновленного содержания и анализа реализации принципа
в практике гражданского оборота, а также анализа перспективы развития
свободы договора с учетом изменений в экономике, политике, социуме. В
этом, на наш взгляд, заключается актуальность определенной к исследованию
темы.
Объектом исследования являются общественные отношения в
договорной сфере, возникающие в связи с реализацией прав граждан на
заключение гражданско-правового договора.
Предметом исследования выступают нормы права, регламентирующие
реализацию принципа свободы договора в гражданском праве РФ.
Цель работы – на основе анализа проблем правоприменительной
практики раскрыть теоретические, практические основы и перспективы
развития принципа свободы договора в Российской Федерации.
8
Исследовательские задачи:
1. Дать общую характеристику принципа свободы договора в
гражданском праве.
2. Осуществить историко-правовой анализ становления понятия
принципа свободы договора.
3. Провести анализ практики применения принципа свободы договора
4. Рассмотреть случаи отказа и расторжения договора в качестве форм
проявления принципа свободы
5. Проанализировать формы частного ограничения свободы договора.
6. Выявить проблемы и раскрыть перспективу развития принципа
свободы договора.
Нормативной основой настоящей работы послужило российское
законодательство, регулирующее область правоотношений с участием
публичных образований: Конституция РФ, ГК РФ, Федеральные законы
Российской Федерации, нормативные правовые акты Президента и
Правительства Российской Федерации,
Общетеоретическая база: исследования отечественных цивилистов о
принципе свободы договора в гражданско-правовых отношениях, материалы
справочно-информационных систем «Гарант», «КонсультантПлюс».
Эмпирическая основа: материалы судебной практики за период 2010-2018
г., судебные акты и постановления Высшего Арбитражного суда РФ,
аналитические отчеты, размещенные в открытом доступе.
В первой главе исследования «Принцип свободы договора в гражданском
праве: история становления и общая характеристика» изучается проблема в
теоретическом аспекте, раскрывается понятие и правовая сущность свободы
договора в его историко-правовом аспекте. Исследуются проблемы реализации
принципа свободы договорных отношений в общетеоретическом подходе,
раскрываются общие положения принципа, его основные элементы.
Вторая глава работы «Практика применения принципа свободы договора
в договорных отношениях» направлен на анализ нормативно-правовых
9
источников, регулирующих гражданско-правовые отношения в сфере
реализации принципа свободы договора, исследуются правовые основы отказа
от договора и условия для его расторжения. На примере публичных договоров
раскрывается позиция государства в отношении соблюдения принципа свободы
в договорах, одна из сторон которых имеет публичный статус.
Систематизирована судейская практика в вопросах реализации принципа
свободы договора, представлена позиция ВС в отношении реализации нормы
ст. 421 ГК РФ.
На основании анализа судебной практики по применению ст. 421 ГК РФ в
третьей части работы «Проблемы реализации принципа свободы договора»
сформулированы блоки проблем, выявленные в процессе аналитической
работы. Выявление проблемных областей позволило показать возможные
перспективы для развития принципа свободы договора, с учетом выявленных
особенностей реализации свободы договора в гражданском обороте.
Практическая ценность исследования состоит в критическом подходе к
анализу реализации принципа свободы договора в системе гражданского
оборота, анализе правовых рисков в сфере нарушения принципа равенства
сторон в гражданско-правовых отношениях участников. Значение для
перспективы дальнейшего исследования темы имеет также концепция взглядов
на перспективные направления развития принципа свободы договора
Критический подход к поставленной для исследования проблеме создает
основу для изучения правового феномена свободы договора в контексте
меняющихся социально-экономических условий, с оценкой перспективности
принятых новелл, для целей поиска баланса интересов сторон в гражданском
обороте.
Логическая структура работы представлена введением, в котором
сформулирован блок научно-исследовательских задач, основной частью,
представленной теоретической, аналитической и практической частями работы
(всего 3 главы), заключением с изложением основных выводов согласно
структуре поставленных к исследованию задач.
10
Библиографический список сформирован из научно-методических,
нормативных и справочных источников, использованных в процессе научного
исследования. Всего в работе использовано 108 библиографических источника,
1 рисунок, таблица и Приложение, работа содержит 114 страниц текста.
11
ГЛАВА 1. ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ
ПРАВЕ: ИСТОРИЯ СТАНОВЛЕНИЯ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
1.1 Историческое становление принципа свободы договора гражданском
праве
ГК Российской Федерации, закрепив свободу договора в качестве одного
из основных начал гражданского законодательства в ст. 421, подтверждает ее
значение для гражданского права в целом
1
. Известный отечественный правовед
С.С.Алексеев назвал свободу договора одним из важнейших демократических
завоеваний России
2
.
Отечественная цивилистика фактически с момента ее зарождения
признавала как саму идею договорной свободы, так и её значимость для
обязательственного права, что подтверждается словами И.А.Покровского,
который писал о гражданском праве: «…верховным началом во всей этой
области является принцип свободы договора. Вместе с началом частной
собственности этот принцип служит одним из краеугольных камней всего
современного гражданского строя»
3
.
Исторически появление идей о договорной свободе относится к эпохе
римского права. Римским юристам принадлежит правовая доктрина, что воля
лица должна быть выражена в договоре сознательно и свободно, без какого-
либо постороннего давления
4
. Договор, заключенный под влиянием обмана или
принуждения, можно было оспорить с помощью специального иска – actio quod
metus causa.
1
Гражданский Кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства Российской
Федерации. – 1994. – N 32. – Ст. 3301; 1996. N 5. – Ст. 410; 2001. – N 49. – Ст. 4552; 2006. – N
52. – Ст. 5496.
2
Алексеев С.С. Общая теория права. – М.: Юрид. лит., 1982. – Т. II. – 31 с.
3
Братусь С.Н. Эволюция функций хозяйственного договора // Гражданское право и
экономика. – М.,1985. – С.25-31.
4
См.: Римское частное право: учебник. / под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М. :
Юристъ, 2004. С. 320–329; Санфилиппо Ч. Курс римского частного права: учебник. / под ред.
Д.В. Дождева. М. : БЕК, 2002. С. 82, 90; Франчози Дж. Институционный курс римского
права / отв. ред. Л.Л. Кофанов. М.: Статут, 2004. С. 59–62.
12
История договорной свободы в России получила развитие в параллели к
истории договорных отношений, однако стоит отметить, вслед за историками, о
существовании купюр в историческом развитии этого базового принципа
обязательного права. Первые исследования отечественных цивилистов о
принципе свободы договора принято относить к XIX веку
1
. По мнению
некоторых исследователей отечественное обязательственное право в своём
историческом развитии характеризовалось неопределённостью форм
гражданско-правовых отношений и отдельных обязанностей участников
отношений, что и проявилось на примере принципа свободы договора.
Наиболее полное исследование встречается в работе И.А. Покровского,
датируемой 1917 года «Основные проблемы гражданского права» в которой он
пишет отдельную главу, посвященную принципу свободы договора
«Обязательства из договоров. Проблема договорной свободы». Принцип
договорной свободы он назвал «верховным началом» гражданского права,
«одним из краеугольных камней всего современного гражданского строя»
2
.
Особенностью состояния рассматриваемого принципа в этот исторический
период стало то, что свобода договора, не получив должного законодательного
оформления, изучалась в основном на уровне теории правоведами-цивилистами
(Г.Ф. Шершеневич, И.А. Покровским, Д.И. Мейер), содержание частично
раскрывалось судебной практике. Правоведы в основном связывали свободу
договора с условиями действительности сделок: свободным волеизъявлением
сторон или отсутствием насилия, принуждения. Большинство цивилистов того
времени сходились во мнении, что свобода договора является одним из
основных принципов не только обязательственного, но и всего гражданского
права. Так, И.А. Покровский писал следующее: «Всякий договор является
осуществлением частной автономии, осуществлением той активной свободы,
которая составляет необходимое предположение самого гражданского права»
3
.
1
Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. М. :
Статут, 2003. С. 123– 124.
2
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М. : Статут, 1998. С. 249–250.
3
Там же, С 247.
13
А Г.Ф. Шершеневич считал, что: «свобода договора с устранением
субъективных ограничений, а также формализма, стала рядом с правом частной
собственности, одной из главных форм современного правового порядка»
1
. В
последующие годы развитие обязательственного права можно было
предположить в направлении его либерализации, отмены ограничений
национального и социального характера, и, что особенно важно,
законодательного закрепления принципа свободы договора. Однако
революционные события 1917 года направили ход истории по иному пути.
Сужение спектра гражданско-правовых отношений, национализация
промышленности и отказ от частноправовых начал в регулировании экономики
ознаменовали курс большевиков на искоренение товарно-денежных
отношений, что привело к отрицанию свободы договора как таковой.
Считается, что Россия в начале прошлого века, начиная с 1917 года, прошла
длинный путь по вытеснению частного права и замене его правом публичным,
которое стало практически всеобъемлющим
2
.
С. В. Пахман отмечал: «Понятно, что чем теснее сфера гражданской
свободы и чем менее развита потребность в обороте ценностей, тем слабее
развитие тех форм правоотношений, в которых господствует частное
распоряжение, частная сделка. Поэтому и в нашем народном быту нельзя
искать ни значительного развития отношений, основанных на сделке, ни тех
развитых и сложных форм гражданского оборота, которые являются на высших
ступенях народной культуры»
3
.
Тем не менее, ряд исследователей договорной свободы склоняются к
мнению, что свобода договора в различной степени всегда была присуща
обязательственному праву на всех этапах его эволюции: «Не является
1
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. – М.,1995. – С.308.
2
Яковлев В.Ф. Развитие частного права в России // «ЮРИСТ». – № 46. – ноябрь 2003 г. //
СПС «КонсультантПлюс».
3
Пахман С. В. Обычное гражданское право в России / Под редакцией и с предисловием В. А.
Томсинова. – М., 2003. – С.50.
14
исключением и Россия, где всю историю договорных отношений пронизывает
свобода договора, независимо от того, говорилось ли о ней»
1
.
Данное мнение можно считать вполне обоснованным, учитывая то, что
ещё в эпоху раннего Средневековья на Руси обязательственные отношения
между лицами появлялись, как правило, по обоюдной воле между сторонами,
заключившими договор
2
. То есть, договор признавался основанием
возникновения обязательственных отношений, установление которых
связывалось с согласованной волей сторон. Ранее цитируемый С. В. Пахман
отмечал: «Тем не менее, и в нашем крестьянском быту мы встречаемся почти со
всеми формами гражданских сделок и обязательств и нередко с такими
воззрениями и началами, которые свидетельствуют о значительных успехах
правосознания…»
3
. Таким образом, договорная свобода возникла задолго до
появления цивилистики в нашем ее понимании. Несмотря на то, что свобода
договора была законодательно признана принципом гражданского права
России лишь в ХХ-м веке, она в различной степени стала присуща
обязательственному праву на этапах его эволюции.
Десятилетиями в нашей стране товарно-денежные отношения строились
на основе сочетания административных плановых актов и гражданско-
правового договора. Ситуация несколько изменилась с провозглашением
«Новой экономической политики», когда государство начало
денационализацию ранее экспроприированной у частных лиц собственности.
Однако допущение в гражданский оборот частного капитала не означало
признания принципов частного права. В дальнейшем советское гражданское
право узаконило широкое вмешательство государства в гражданско-правовые
отношения и существенно ограничивало свободу договора. Считалось, что
буржуазный принцип свободы договора не мог быть воспринят советским
1
Танага А. Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. – СПб., 2003. – С.40.
2
Момотов В.В. Формирование русского средневекового права в IХ-ХIVвв. – М., 2003. –
С.257.
3
Пахман С. В. Обычное гражданское право в России / Под редакцией и с предисловием В. А.
Томсинова. – М., 2003. – С.50.