4
Введение .................................................................................................................... 5
Глава 1. Сущность и характеристика принципа свободы договора в
гражданском законодательстве Российской Федерации ......................... 8
1.1 Принцип свободы договора как основополагающий принцип
гражданского права .................................................................................................... 8
1.2. Характеристика свободы выбора сторон в заключении договора ............... 14
1.3. Свобода выбора вида заключаемого договор ................................................. 18
1.4. Свобода определения условий договора ......................................................... 32
Глава 2. Ограничение принципа свободы договора в соответствии с
гражданским законодательством РФ ........................................................ 37
2.1 Предпосылки и цели ограничения свободы договора ..................................... 37
2.2. Особенности ограничения принципа свободы договора .............................. 43
2.3. Отдельные ограничения права свободного заключения договора:
публичный договор и договор присоединения ............................................. 48
Глава 3. Анализ применения принципа свободы договора в РФ и
зарубежных странах ...................................................................................... 71
3.1. Свобода договора как неотъемлемый элемент современного
корпоративного соглашения ............................................................................ 71
3.2. Реализация принципа свободы договор в английском праве: анализ
доктрины и практики ....................................................................................... 78
3.3. Проблема злоупотребления свободой договора в законодательстве и
судебной практике ........................................................................................... 92
Заключение ........................................................................................................... 104
Список использованной литературы .............................................................. 111
Приложение .......................................................................................................... 121
5
Введение
Актуальность темы исследования. В современном российском
гражданском праве одним из важнейших, центральных элементов является
провозглашенный ст.1 Гражданского кодекса России принцип свободы
договора. Он задает на сегодня тон в подходах законодателя к
регулированию упомянутых отношений, поэтому точное определение его
природы, смысла и назначения его закрепления в законодательстве, а также
порядок его реализации в правоотношениях представляет немаловажный
вопрос современного гражданского права, и такое положение названного
принципа указывает на необходимость его всестороннего исследования.
Факт закрепления принципа свободы договора в действующем
законодательстве требует и точного установления того, что именно
составляет содержание названного принципа, как он реализовывается в
праве, с помощью каких юридических средств происходит осуществление
этого основного начала в конкретных отношениях сторон.
Провозглашение принципа свободы договора устанавливает новую
реальность договорных отношений, основанную на объективно присущей им
свободе. С другой стороны, абсолютная свобода для всех участников
гражданских правоотношений в договорном установлении прав и
обязанностей при взаимоотношениях с другими лицами - весьма опасное
явление, которое может привести отнюдь не к благим, а, напротив, к
отрицательным последствиям. Учитывая, что экономическая сила и
могущество различных субъектов гражданского права совсем не одинаковы,
абсолютное господство свободы в договорных отношениях приводило бы
лишь к антиподу свободы развития экономических отношений: более
сильные подчиняли бы своей воле волю тех участников договоров, кто
слабее, превращая рынок из зоны свободного предпринимательства в место
господства нескольких монополистов, диктующих правила игры (и
нарушающих их по своему усмотрению) всем остальным. Таким образом,
объективно необходимы и установление пределов, а также введение
6
отдельных ограничений распоряжения договорной свободой для тех, кто
участвует в гражданских правоотношениях.
Другим аспектом актуальности темы является то, что в настоящее
время происходит становление правового регулирования новых
экономических отношений. Прежде всего, коренным образом меняется
гражданское законодательство. Появляется множество новых гражданско-
правовых институтов, расширяется свобода субъектов экономических
отношений.
В связи с этим Конституция РФ гарантирует свободу экономической
деятельности в качестве одной из основ конституционного строя (ст. 8).
Конкретизируя это положение в статьях 34 и 35 , Конституция
РФ устанавливает, что каждый имеет право на свободное использование
своих способностей и свободное использование имущества для
предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической
деятельности. Из смысла этих норм о свободе в экономической сфере
вытекает конституционное признание свободы договора как одной
из гарантируемых государством свобод человека и гражданина, которая
Гражданским кодексом РФ провозглашается в числе основных начал
гражданского законодательства (п. 1 ст. 1). Не случайно договор называют
сегодня основным элементом рынка.
Такие преобразования не могли обойтись без нового взгляда
на основополагающие начала гражданского права (его принципы).
Гражданский кодекс РФ 1994 г. (далее — ГК РФ) придал принципам
нормативный характер, закрепив их в ст. 1. Для договорных отношений
в первую очередь важен принцип свободы договора, придающий договору
принципиально новую роль и входящий обще-нормативный каркас
договорного права.
Объектом исследования являются правоотношения, складывающиеся в
сфере реализации и ограничения принципа свободы договора.
7
Предмет исследования - система нормативных правовых актов, в
которых закреплен принцип свободы договора, другие принципы
гражданского законодательства, а также нормы, определяющие содержание
принципа свободы договора.
Целью данного исследования является изучение природы принципа
свободы договора в гражданском - правовом регулировании экономических
отношений, его основ и средств его осуществления, выработка единого
подхода к ограничениям договорной свободы нормами закона.
Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих
задач:
- проанализировать принцип свободы договора как основополагающий
принцип гражданского права
- раскрыть принцип свободы договора в гражданском законодательстве
(свобода выбора сторон, свобода выбора договора, свобода определения
условий)
- рассмотреть основы ограничения свободы договора гражданским
законодательством
- изучить обоснованность ограничения принципа свободы договора
гражданским законодательством
- дать характеристику ограничения принципа свободы договора в
соответствии с гражданским законодательством РФ
- провести анализ применения принципа свободы договора в РФ и
зарубежных странах
- раскрыть сущность свобода договора как неотъемлемого элемента
современного корпоративного соглашения
-выявить особенности злоупотребления принципом свободы в
гражданском праве.
Методологией и теоретическим основанием работы выступают
фундаментальные положения и выводы различных гражданско-правовых
доктрин, метод теоретического анализа и синтеза, сравнительно-правовой и
8
формально-логический метод и др. В работе использовались системный и
структурно-фундаментальный подходы, применялись разнообразные
логические операции: анализ, синтез, аналогия.
Теоретической основой представленной работы выступили научные
работы таких авторов как С.С. Алексеева, М.И. Брагинского, В.В.,
Витрянского В.В., Карапетова А.Г. и других авторов.
Практической основой данной работы выступают нормативные
правовые акты, материалы судебной практики.
Структура работы обусловлена предметом, целью и задачами
исследования. Работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка
использованной литературы, приложений.
9
Глава 1. Сущность и характеристика принципа свободы договора
в гражданском законодательстве Российской Федерации
1.1 Принцип свободы договора как основополагающий принцип
гражданского права
Принципам права всегда отводилось довольное широкое изучение
учёными, которые давали им разные, но в большинстве всегда схожие по
смыслу определения.
В общем смысле слово «принцип» (от лат. principium) обозначает
основу, руководящую идею, исходное положение.
Принципы права имеют важное значение для его идентификации. Они
представляют собой основные идеи или ведущие начала процесса его
формирования, развития и функционирования. Принципы права выступают в
качестве своеобразной несущей конструкции, на которой покоятся и
реализуются не только нормы права, институты или отрасли, но и вся его
система
1
.
Принципы права воплощают закономерности права, его природу и
социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила
поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся
из его смысла. В частности, основные начала гражданского права являются
руководящими в ходе разработки новых гражданских законов, а также в
процессе правоприменения
2
. Поэтому правильное понимание и применение
норм гражданского законодательства возможно только с учётом общих
принципов гражданского права
3
.
Обобщая различные определения, можно кратко подытожить
применительно к области гражданского права, что, с одной стороны,
1
Ткаченко А.А. Понятие и система принципов гражданского права [Электронный ресурс]
/ Политематический сетевой электронный научный журнал КубГАУ. - 2012. - № 84(1).-С.
15
2
Гражданское право: учебник. Том I / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юридическая фирма
«КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2014. - С. 8.
3
Гражданское право: учебник в 3 т. Т. 1 / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.:
Проспект, 2015. - С. 25.
10
принципы отражают существо содержания, социальную направленность и
главные отраслевые особенности правового регулирования, что позволяет
лучше понимать его смысл, правильно толковать и применять конкретные
правовые нормы. А с другой стороны, принципы права должны учитываться
при обнаружении пробелов в законодательстве и применении правовых норм
по аналогии
1
.
В вопросе о принципах гражданского права необходимо выделить
важную и неразрывную связь с ними метода гражданско-правового
регулирования.
В общем смысле, метод правового регулирования представляет собой
комплекс правовых средств и способов воздействия соответствующей
отрасли на общественные отношения, составляющие её предмет.
Экономическая независимость и самостоятельность участников
регулируемых гражданским правом отношений закрепляются путём
признания их юридического равенства, составляющего основную
характеристику метода гражданского права
2
.
Гражданско-правовой метод - это способ воздействия на отношения,
который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов
на началах их юридического равенства способностью к правообладанию,
диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление
правоотношений на основе правовой самостоятельности сторон .
Таким образом, метод гражданского права относится к
общедозволительному типу, когда субъекту предоставляется возможность
выбирать любой вариант поведения, кроме тех, что прямо и строго
сформулированы в виде запретов. Правовая формула выглядит следующим
образом: «разрешено всё то, что прямо не запрещено».
Дозволительный характер гражданско-правового регулирования,
рассчитанный на инициативу участников, предполагает возможность
1
Гражданское право: В 4 т. Т. 1: Общая часть: учеб. для студентов вузов / отв. ред. - Е.А.
Суханов. — М.: Волтерс Клувер, 2015. - С. 49.
2
Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений:
учебное пособие. - Свердловск, 1972. - С. 69.
11
появления таких правоотношений, которые вообще не предусмотрены ни в
одной правовой норме, но соответствуют общим началам и смыслу
гражданского законодательства (ср. п. 1 ст. 8 и п. 2 ст. 6 ГК).
Принципы права и метод правового регулирования являются
разнопорядковыми явлениями: метод первичен по отношению к принципам.
Однако, несмотря на это, рассматриваемые категории тесно переплетаются,
являются взаимообусловленными, существование одной невозможно
представить без существования другой. Так, при отсутствии в гражданском
праве принципа свободы договора диспозитивный метод оставался бы
нереализованным, автономия воли субъектов превратилась бы в фикцию
1
.
Можно сказать, что принцип свободы договора не только
подчёркивает, но и раскрывает смысл метода правового регулирования
отрасли гражданского права. Многие учёные указывают, что принцип
свободы договора составляет одно из основополагающих начал
частноправового регулирования, которое по своему социально-
экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и
неприкосновенности права частной собственности .
Так как при диспозитивном методе регулирования гражданские
правоотношения устанавливаются по воле участвующих в них лиц,
типичным для гражданского права основанием возникновения
правоотношения является договор
1
. Гражданско-правовой договор
представляет собой основную, важнейшую правовую форму экономических
отношений обмена. В большинстве случаев именно благодаря договору
осуществляется перемещение материальных благ. Поэтому договор
обеспечивает динамику имущественных отношений .
Согласно пункту 1 статьи 420 ГК РФ договором признается
соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или
прекращении взаимных гражданских прав и обязанностей. В данном смысле
1
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части
первой/ под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2015 С. 105
12
договор представляет собой разновидность сделки, которая в соответствии со
статьёй 153 ГК представляет собой действия граждан и юридических лиц,
направленных на установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. На основании изложенного, договор является
многосторонней сделкой (п. 1 ст. 154 ГК РФ).
Обобщая основные свойства договора, необходимо подчеркнуть, что
это прежде всего соглашение, то есть согласование двух воль. А для
реального согласования воль субъекты волеизъявления должны обладать
свободой (автономией) воли. Отсюда следует, что договор уже сам по себе
предполагает свободу и самостоятельность его сторон, выражающих свою
автономную волю.
Таким образом, широкое применение и возможности договора
обусловлены тем, что, как правовая форма, он соответствует характеру
регулируемых гражданским правом имущественных отношений рынка, когда
необходимы самостоятельность и инициатива участников экономического
оборота и, следовательно, определенная свобода (диспозитивность)
правового регулирования. Эти основополагающие начала договорного права
в условиях рыночной экономики закреплены в статье 421 ГК «Свобода
договора»
1
.
Примечательно, что статья 421 ГК РФ раскрывает суть принципа
свободы договора, прямо закреплённого прежде всего в статье 1
Гражданского кодекса. Таким образом, принцип свободы договора
изначально закреплён в общих положениях, относящихся ко всему
гражданскому законодательству, а далее его определение раскрывается в
нормах, освящающих положения о договоре. Отсюда следует, что режим
свободы договора в гражданском законодательстве РФ относится и к
основным началам, руководящим идеям всего гражданского права, и к
нормам, прямо регулирующим соответствующие отношения.
1Гражданское право: учебник. Том I / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»:
«ИНФРА-М», 2014. - С. 14
13
Кроме этого, принцип свободы договора, как одно из основных начал
российского гражданского законодательства, направлен на реализацию
статей 8, 34 и 35 Конституции РФ, провозглашающих свободное
перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции,
свободу экономической деятельности, право каждого на свободное
использование своих способностей и имущества для предпринимательской и
иной не запрещенной законом экономической деятельности и иные права.
Как неоднократно отмечал Конституционный Суд РФ, принцип свободы
договора является конституционной основой правовой рыночной экономики.
Так, о конституционном значении принципа свободы договора
говорится, например, в Постановлениях Конституционного Суда РФ от
06.06.2000 N 9 -П, от 23.01.2007 N 1-П, от 27.11.2008 N 11-П, где
указывается, что свобода гражданско-правовых договоров в её
конституционно - правовом смысле предполагает соблюдение принципов
равенства и согласования воли сторон
1
.
Ю.Л. Ершов относит этот принцип к учредительным, декларативным
(целеустановительным), общезакрепительным нормам, подчёркивая
важность этого принципа для социального, экономического и политического
строя
2
.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1 ГК РФ гражданское
законодательство основывается в том числе на признании свободы договора.
Это положение конкретизируется в пункте 2, где раскрывается юридическая
свобода граждан и юридических лиц при приобретении и осуществлении
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 27.11.2008 N 11-П "По делу о проверке
конституционности части второй статьи 5 Федерального закона "О минимальном размере
оплаты труда" в связи с жалобами граждан А.Ф. Кутиной и А.Ф.
Поварнициной"//Собрание законодательства РФ", 22.12.2008, N 51, ст. 6205
2
Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве
Российской Федерации : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 / Ершов Юрий Львович. -
Екатеринбург, 2001. - С. 31