5
Оглавление
Введение ................................................................................................................... 6
Глава 1 Общая теоретико-правовая характеристика принципа свободы
договора и его значение в гражданском праве................................................... 10
1.1.Понятие и элементы принципа свободы договора ................................... 10
1.2.Правовые основы свободы договора и их реализация в гражданском
праве .................................................................................................................... 21
Глава 2 Реализация принципа свободы договора в стадии заключения,
исполнения и расторжения договорных обязательств ...................................... 28
2.1.Особенности и проблемы реализации принципа свободы договора в
стадии заключения договора ............................................................................ 28
2.2. Особенности реализации принципа свободы договора в стадии
исполнения договора ......................................................................................... 37
2.3. Особенности реализации принципа свободы договора при расторжении
договора и реализации ответственности за неисполнение договорных
обязательств ........................................................................................................ 41
Глава3 Ограничение принципа свободы договора в гражданском праве ....... 49
3.1.Понятие и проблемы ограничения принципа свободы договора в стадии
заключения, исполнения и расторжения ......................................................... 49
3.2.Публичный договор и проблемы реализации принципа свободы
договора .............................................................................................................. 68
Заключение ............................................................................................................ 81
Литература и нормативный материал ................................................................. 85
6
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования принципа свободы договора в
гражданском праве определяется как практическими, так и теоретическими
факторами.
С практической точки зрения, данная тема актуальна ввиду
необходимости совершенствования гражданского законодательства в сфере
правового регулирования договорных отношений.
Договор в гражданском праве является одной из центральных
категорий и правовое регулирование различных видов договоров
осуществляется с превалированием частно-правового метода, который
находит выражение, в том числе в свободе контрагентов на всех стадиях
договорных правоотношений. Однако, данная свобода не является не
ограниченной. Для защиты прав сторон непосредственно в гражданском
законодательстве, а также в других актах российского права, присутствуют
императивные установления, призванные защищать права и интересы сторон
гражданско-правового договора. Актуальным сегодня является анализ
пределов принципа свободы договора, возможности его применения в
случаях отсутствия прямого указания закона о правилах поведения сторон, в
ряде гражданско-правовых договоров. Не полнота и не четкость правового
регулирования, а также отставание гражданского законодательства от
потребностей правоприменительной практики, не компенсируется
реализацией принципа свободы договора. Установить данные факты сегодня
имеет большое практическое значение для совершенствования действующего
законодательства.
Не менее значимым для развития гражданского оборота, особенно
ввиду наличия транснациональных коммерческих отношений, является
решение вопроса о необходимости дополнения гражданского
законодательства отдельными видами гражданско-правовых договоров,
принятых в практике зарубежных государств, либо применении принципа
7
свободы договора в качестве выбора договорной конструкции не
определенной в Гражданском Кодексе. С одной стороны, приоритет частно-
правового регулирования, дает основание максимально расширить
применение принципа свободы договора. С другой – необходимость защиты
прав участников гражданских отношений предполагает установление не
только конкретных императивных правил в отдельных договорных
конструкциях, но и введение в гражданское законодательство новых, не
известных законодательной практике нашего государства.
С теоретической точки зрения данная тема актуальна по ряду причин.
Принцип свободы договора является не только основой
функционирования договорных гражданско-правовых отношений, но и
принципом российского гражданского права. Его значимость требует не
только анализа воплощения в действующем законодательстве, но также
мнений современных авторов о его сущности и проявлении в
правоприменительной практики. Также следует отметить, что не смотря на
внимание к данной теме со стороны ученных на протяжении многих лет, нет
единого подхода среди представителей правовой науки на ключевые
моменты, в том числе и наполнении принципа свободы договора, его
элементах, пределах свободы договора и т.д. данный факт также
подтверждает необходимость анализа теоретического материала.
Определяя актуальность данного исследования, также следует отметить
и произошедшие законодательстве изменения в сфере правового
регулирования, что также требует анализ практики их применения,
определения положительных и отрицательных последствий таких изменений.
Принцип свободы договора современными учеными рассматривался и
как основа договорного регулирования и как основной принцип
гражданского права. Как принцип гражданского права, свобода договора
исследовалась Е.В. Вавилиным, Т.Б. Липатовой, К.А. Малюшиным, Д.А.
Плотниковым и др. Проблемам реализации принципа свободы договора в
гражданском праве, посвятили свои монографические и диссертационные
8
исследования многие ученые. Среди них можно отметить: В.А. Вятчина,
Ю.Д. Ершова, К.И. Забоева, М.Ю. Козлова, А.Л. Маковского, А.М
Ширвиндта и др.
Отдавая должное проведенным исследованиям, отметим, что многие
теоретические и практические проблемы остаются не решенными, что
определяет актуальность выбранной темы.
Целью работы является анализ принципа свободы договора и его
проявление и ограничение в современном гражданском праве.
Для реализации этой цели были поставлены следующие задачи:
- рассмотреть понятие и элементы принципа свободы договора
- определить правовые основы свободы договора и их реализацию в
гражданском праве
- рассмотреть особенности и проблемы реализации принципа свободы
договора в стадии заключения договора
- рассмотреть особенности реализации принципа свободы договора в
стадии исполнения договора
- рассмотреть особенности реализации принципа свободы договора при
расторжении договора и реализации ответственности за неисполнение
договорных обязательств
- определить понятие и проблемы ограничения принципа свободы
договора в стадии заключения, исполнения и расторжения
- рассмотреть публичный договор и проблемы реализации принципа
свободы договора.
Объектом исследования являются общественные отношения в сфере
проявления свободы воли контрагентов при заключении, исполнении,
расторжении гражданско-правовых договоров.
Предмет исследования – теоретические представления современных
ученых о понятии и сущности принципа свободы договора, а также
действующее законодательство, регулирующее принцип свободы договора в
гражданском праве.
9
Методы исследования выбраны, исходя из поставленных в работе
целей и задач исследования, с учетом его объекта и предмета.
В исследовании использованы совокупность общенаучных и
специально-научных способов познания социально-правовой
действительности, обеспечивших его объективность и всесторонность.
Методологической основой работы стал диалектический метод, позволивший
рассмотреть природу свободы договора и взаимосвязи с другими
принципами гражданского права. Историко-правовой метод позволил
проследить эволюцию взглядов ученых на содержание свободы договора.
Формально-догматический метод был использован для толкования
отдельных положений действующего законодательства. Формально-
логический метод был применен для толкования и разграничение основных
понятий и некоторых научных категорий.
Структура работы. Работа состоит из трех глав, разделенных на семь
параграфов, введения, заключения и списка использованной литературы и
нормативного материала.
10
ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА И ЕГО ЗНАЧЕНИЕ В
ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
1.1.Понятие и элементы принципа свободы договора
Договор является одним из важнейших институтов права. Не смотря на
то, что данный институт имеет долгую историю, до сих пор в научной
литературе нет единого мнения на определение понятия и сущности
договора.
Ученые рассматривают данное понятие, выделяя в его определении те
или иные сущностные характеристики. Договор – это соглашение, которое
заключается между сторонами по поводу предмета договора при условии
свободы заключения и не противоречия нормам законодательства
1
.
Однако, договор более емкое понятие, которое используется и за
рамками гражданско-правовых отношений.
Г.Ф. Шершеневич определял договор как «соглашение двух или более
лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению
юридических отношений»
2
.
В ГК РФ дано определение договора. В п.1 ст. 420 устанавливается, что
договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Кроме того,
ГК РФ содержит еще несколько положений, позволяющих определить
понятие договора в гражданском праве. Так, например, п.1 ст.8 устанавливает,
что гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок.
Из этого положения можно сделать два важных вывода. Первое – договор
является основанием возникновения прав и обязанностей; второе – договор
1
Гражданско-правовые договоры: актуальные проблемы правового регулирования
отдельных видов: монография / Под ред.: Кулаков В.В. - М.: Юрлитинформ, 2014. - 320 c
2
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.,
1995.с 304
11
является разновидностью сделок. Это подтверждает и п.1 ст. 154 ГК РФ, где
говорится, что сделки могут быть двух или многосторонними (договоры) и
односторонними. Также п.2 ст. 307 ГК РФ раскрывает понятие договора,
устанавливая, что обязательства возникают из договора. Так как
обязательство представляет собой ни что иное, как совокупность прав и
обязанностей, то данная норма вполне соотносится с п.1 ст.8 ГК РФ. Таким
образом, договор понимается ГК РФ как основание возникновения
обязательств. Отличительным признаком договора является то, что он
представляет собой соглашение, для его заключения необходимо совпадение
воли двух или более лиц. Необходимо отметить, что такой подход является
традиционным. Это понятие договора строго юридическое и используется
законом. Трактуя договор именно в этом смысле, законодатель помещает
основные нормы о договорах в разделе, посвященном обязательственному
праву.
Договор может пониматься как правоотношение, как юридический
факт, который, собственно и предопределяет развитие определенных
правоотношений
3
.
Договор опосредует закрепление воли сторон данного договора. Как
правило, договора носят имущественный характер, даже при том, что
предметом договора может быть оказание услуги. В результате заключения
договора возникает обязанность одной стороны или обоих сторон по
отношению к друг другу.
Договор при установлении в его условиях взаимных прав и
обязанностей является соглашением, регулирующим такое совместное
действие лиц, которое направлено на достижение определенных гражданско-
3
Клементьева А.В. Проблемы современного понимания гражданско-правового договора //
Современные проблемы теории и практики права глазами молодых исследователей Улан-
Удэ, 30-31 марта 2017 г. С 24-29
12
правовых последствий. В этом смысле договор выступает средством
регулирования поведения сторон в гражданских правоотношениях
4
.
«Исходя из содержания действующего российского законодательства и
доктринального толкования, можно сделать вывод о том, что гражданский
договор является разновидностью двусторонних сделок и представляет собой
правомерные действия, направленные на формирование и доведение до
сведения будущего договорного партнера содержания своей воли
(волеизъявления), достижение путем согласования (согласия) единой воли
сторон соглашения в предусмотренной законом и договором форме,
содержащего условия, обязательные для сторон, а в случаях,
предусмотренных законом и договором, - для третьих лиц (договоры в пользу
третьих лиц), с целью взаимовыгодного удовлетворения имущественных и
личных неимущественных интересов, не противоречащих закону и основам
нравственности»
5
.
В праве стран континентальной Европы под договором понимают
договоренность, направленную на установление, прекращение или изменение
прав и обязанностей. В праве Англии, в основе договора лежит добровольно
данное обещание принять на себя юридическую обязанность
6
.
Справедливо замечают современные авторы, что договор это
многогранный правовой феномен, который одновременно является актом
правоопределения (в нем оказывается автономия воли сторон по
урегулированию их взаимоотношений по своему усмотрению в пределах,
разрешенных законом, - индивидуальное правовое регулирование) и актом
право реализации
7
.
4
Система договоров в гражданском праве России: монография / Романец Ю.В. - М.:
Норма, Инфра-М, 2013. - 496 c.
5
Андреев Ю.Н. Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое
исследование: монография. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. - С.27.
6
Пятин, С. Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран / С.Ю. Пятин. - М.:
Дашков и Ко, 2014. - 260 c.
7
Расторжение и изменение гражданско-правового договора: монография / Е.В.
Позднышева. — М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при
Правительстве Российской Федерации, 2018 — 232 с.
13
Существование в правовом поле различных договоров, - в
административном, трудовом и др. отраслях права, определяет
необходимость выделить признаки именно гражданско-правового договора,
так как определение сущности «свободы договора в гражданском праве»
невозможно без выделения особенностей гражданско-правового
регулирования. Гражданско-правовой договор, в отличие от договоров в
отраслях права с превалированием императивного регулирования,
характеризуется равноправием сторон, их юридическим равенством, а также
принципа диспозитивности, с помощью которого законодатель определяет
возможность сторонам определить такие условия, которые будут иметь
первостепенное влияние на развитие отношений, вытекающих из договора.
Одним из важнейших принципов частно-правового регулирования
является свобода договора. Данный принцип прошел долгий путь развития от
формирования в практике, научной доктрине, до прямого закрепления на
уровне законодательных актов.
Формирование принципа свободы договора происходит с началом
рецепции римского права что связано с эпохой канонического права (XI - XV
в.в.)
8
.
Развитие идеи гражданского договора, которое наблюдался в ту
историческую эпоху, заключался в том, что канонисты дополнили римское
договорное право двумя важными принципами. Согласно первому принципу,
даже устные обещания, высказанные сторонами договора, уже сами по себе
имели обязывающую силу совести. Нарушение таких обещаний считалось
грехом. Как следствие, при представлении иска, связанного с выполнением
договора, не могли служить оправданиями то обстоятельство, что договор,
например, не имел письменной формы или не был заключен под присягой.
Такая новелла, в свою очередь, послужила толчком к возникновению новой
модели договорной ответственности.
8
Андреев Ю. Н. Договор в гражданском праве России: сравнительно правовое
исследование: монография / Ю. Н. Андреев. — М.: Норма: ИНФРА-М, 2017 - 272 с.
14
Второй принцип, который обогатил каноническое договорное право,
заключался в том, что основой любого договора стала «causa» - правовая
цель договора, от наличия которой зависела действительность договорного
обязательства. Если «Causa» отсутствовала, договор считался не
исполняемым соглашением, которое не давало оснований для иска.
Итак, основная заслуга канонического права в развитии договорных
отношений заключалась в том, что: во-первых, была предложена новая
теория договорной ответственности; во-вторых, главным условием
действительности договора стала юридическая цель его заключения –
«causa». Последнее обстоятельство позволяет утверждать о формировании
каузальной теории договора, что оказало значительное влияние на
последующие научные исследования сущности гражданского договора.
В последующие века, включая средневековья и эпоху Возрождения,
договорам и договорным отношениям придавалось большое значение, ведь в
договор представал не только как к сугубо юридический, но и как социально-
политический институт в процессе решения как региональных (договоры
между феодалами-сеньорами в континентальной Европе, между баронами и
короной в Англии), так и глобальных, социальных проблем.
Вместе с тем, необходимо констатировать то обстоятельство, что в
рассматриваемую историческую эпоху научная дискуссия и именно учение о
договоре постепенно, но уверенно перешли с юридической науки в науку
философию, где ее лучшие представители в полной мере воспользовались
римской конструкцией гражданского договора для объяснения причин
возникновения гражданских прав и обязанностей.
Первые акты Русского государства также определяют правила
исполнения ряда договоров. Так, Русская Правда наиболее полно
регламентирован договор займа. Более развернутая система договорного
регулирования представлена в Соборном Уложении. Данный акт подробно
регулирует форму договора: письменная форма заключения договоров, а для
некоторых, наиболее важных, (например, купчая на земли или дворы), -