84
- граждане и юридические лица свободны в решении вопроса о
заключении договора;
- стороны свободны в выборе вида договора – они могут использовать
договорную конструкцию, предложенную ГК РФ либо иным нормативно-
правовым актом, в том числе зарубежным; они могут заключить смешанный
договор; они могут сами придумать договорную конструкцию, не
противоречащую общим нормам ГК РФ и практике их применения;
- стороны свободны в выборе контрагента в договоре;
- стороны свободны в формировании условий договора (при этом они
обязаны согласовать все его существенные условия);
- стороны свободны в проведении преддоговорных контактов и споров,
сами определяют порядок их ведения;
- стороны свободны в выборе способов реализации своих прав и
обязанностей.
Свобода договора занимает особое место в системе принципов
(основных, базисных начал) гражданского права. Помимо свободы договора к
таким принципам относятся равенство участников гражданско-правовых
отношений, неприкосновенность собственности, недопустимости
произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное
осуществление гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных
прав и их судебной защиты, презюмируемая добросовестность участников
гражданских правоотношений, свободное перемещение товаров, работ, услуг и
финансовых средств на всей территории РФ. Все эти принципы взаимосвязаны,
что свидетельствует об их функциональном единстве.
В-третьих, принцип свободы договора закреплен на различных уровнях –
международными нормами и принципами международного права, имеющими
приоритет перед национальным законодательством РФ; нормами российского
отраслевого законодательства (в частности, семейного); нормами иных
федеральных законов; обычаями; судебной практикой. Такое широкое
закрепление свидетельствует о значимости данного принципа.
85
В-четвертых, в работе был проанализирован принцип свободы договора в
европейском (на примере Франции, Германии) и англо-американском (на
примере Великобритании, США) праве, в праве стран СНГ (на примере
Казахстана). Для европейского права характерен в целом аналогичный
российскому подход к трактовке принципа свободы договора. Англо-
американское право в трактовке данного принципа допускает большее
судебной усмотрение, что связано с прецедентностью англо-американского
правового регулирования.
В-пятых, принцип свободы договора реализуется на разных стадиях
существования договорного обязательства. На стадии подготовки к
заключению договора (стадии формирования договорного обязательства) этот
принцип проявляется в решении следующих вопросов:
- о заключении / незаключении договора;
- о выборе договорной модели;
- о выборе контрагента.
В-шестых, на стадии непосредственного осуществления договорного
обязательства принцип свободы договора проявляется в решении следующих
вопросов:
- о формировании условий договора, что осуществляется путем обмена
офертой и акцептом;
- о ведении преддоговорных контактов (споров);
- о выборе алгоритма реализации договора (т.е. механизмов его
исполнения, включая положения об обеспечении его надлежащего исполнения,
механизмов его изменения и прекращения).
В-седьмых, принцип свободы договора предполагает минимальное
участие государства в экономических отношениях с тем, чтобы обеспечить
возможность свободного и беспрепятственного осуществления частных прав.
Вместе с тем, свобода договора не является абсолютной, поскольку
экономическая конъюнктура, публичные интересы, интересы частных лиц, в
том числе слабой стороны в договоре требуют установления пределов
86
(запретов), соблюдение которых должно обеспечиваться императивными
мерами. Ограничения свободы договора связаны с необходимостью защитить
интересы слабой стороны, а также обеспечить интересы государства и
общества в целом.
В работе были проанализированы шесть параметров ограничения
свободы договора:
- ограничения, касающиеся вида заключаемого договора – все договоры
должны соответствовать требованиям российского законодательства и практике
его применения; запрещены соглашения, ограничивающие конкуренцию;
- ограничения, касающиеся выбора контрагента по договору – при
прямом указании закона в договоре могут участвовать лица определенного
уровня правосубъектности (например, малолетние могут совершать только
мелкие бытовые сделки); лица с определенным статусом (например, только
потребители или только предприниматели);
- ограничения, касающиеся предмета / объекта, в отношении которого
заключается договор – договоры в отношении изъятого из оборота имущества
запрещены; договоры в отношении ограниченного в обороте имущества
(природных ресурсов, оружия, боеприпасов и проч.) допускаются только для
отдельных участников гражданского оборота либо только при наличии
специального разрешения;
- ограничения, касающиеся свободы волеизъявления участников договора
– в указанных законом случаях допускается принуждение к заключению
договора (это, например, договоры присоединения; договоры, заключаемые в
обязательном порядке; публичные договоры); требуется согласование крупных
сделок; используется реализация преимущественного права на заключение
договора;
- ограничения, касающиеся формирования условий договора – при
заключении договора стороны обязаны согласовать все существенные условия,
не злоупотребляя при этом свободой формирования условий. Включение в
договор недобросовестных условий запрещено;
87
- ограничения, касающиеся формы договора – договор должен быть
оформлен в одной из предусмотренных законом форм (устная, простая или
квалифицированная письменная, конклюдентные действия, молчание). Для
некоторых договоров в отношении недвижимого имущества необходима
государственная регистрация, которая сама по себе формой договора не
является. Договоры предпринимательского характера и договоры,
обеспечивающие публичные нужды, могут заключаться на торгах (в том числе
публичных), проводимых в форме открытых или закрытых конкурса или
аукциона.
В-восьмых, в работе была проанализирована судебная практика по делам
в области реализации принципа свободы договора. На основании анализа
судебных решений, вынесенных судами разных уровней, автор рассматривает
такие направления формирования судебной практики, как рассмотрение
вопросов о выборе договорной модели; о формировании условий договора; об
оформлении договора (в том числе об оформлении полномочий лиц,
подписывающих договор и о правильном указании реквизитов сторон); о
выборе алгоритма реализации договора.
Проведенное исследование позволяет нам утверждать, что правовое
регулирование принципа свободы договора в гражданском праве сегодня
является в целом достаточным и обеспечивающим потребности нормального
гражданского оборота.
88
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативно-правовоые акты
1. Конституция РФ. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.
(ред. от 21.07.2014 г.) // Российская газета. 25 декабря 1993 г. № 237.
2. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи
товаров (Венская Конвенция) от 11.04.1980 г. / URL:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=2648&fld=13
4&dst=10000
3. Принципы международных коммерческих договоров (Принципы
УНИДРУА), ред. 2010 г. / URL: http://docs.cntd.ru/document/901784163
4. Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 г. № 4462-
1 (ред. от 03.08.2018 г.) // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и
Верховного Совета РФ. 1993. № 10. Ст. 357.
5. Гражданский кодекс РФ. Часть 1 от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (ред. от
03.08.2018 г.). Часть 2 от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (ред. от 29.07.2018 г.). Часть 3
от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от 03.08.2018 г.). Часть 4 от 18.12.2006 г. №
230-ФЗ (ред. от 23.05.2018 г.) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 1996. № 5. Ст.
410; 2001. № 49. Ст. 4552; 2006. № 52 (часть 1). Ст. 5496.
6. Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 г. № 223-ФЗ (ред. от 03.08.2018
г.) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
7. Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ (ред. от 03.10.2018
г.) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.
8. Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 г. № 81-ФЗ (ред.
от 29.12.2017 г.) // Собрание законодательства РФ. 1999. № 18. Ст. 2207.
9. Кодекс внутреннего водного транспорта РФ от 07.03.2001 г. № 24-
ФЗ (ред. от 29.12.2017 г.) // Собрание законодательства РФ. 2001. № 11. Ст.
1001.
10. Земельный кодекс РФ от 25.10.2001 г. № 136-ФЗ (ред. от 03.08.2018
г.) // Собрание законодательства РФ. 2001. № 44. Ст. 4147.
89
11. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 г.
№ 195-ФЗ (ред. от 11.10.2018 г.) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1
(часть 1). Ст. 1.
12. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ
(ред. от 03.08.2018 г.) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.
13. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ
(ред. от 03.08.2018 г.) // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
14. Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004 № 188-ФЗ (ред. от 03.08.2018
г.) // Собрание законодательства РФ. 2005. № 1 (часть 1). Ст. 14.
15. Закон РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской
деятельности» // Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. Ст. 492.
16. Закон РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»
// Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РФ. 1992. № 15.
Ст. 766.
17. Федеральный закон от 17.08.1995 г. № 147-ФЗ «О естественных
монополиях» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 34. Ст. 3426.
18. Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
19. Федеральный закон от 13.12.1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии» //
Собрание законодательства РФ. 1996. № 51. Ст. 5681.
20. Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» // Собрание законодательства РФ. 1998. № 7.
Ст. 785.
21. Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 2002. №
43. Ст. 4190.
22. Федеральный закон от 30.12.2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в
строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской
Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2005. № 1 (часть 1). Ст. 40.
90
23. Федеральный закон от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных
соглашениях» // Собрание законодательства РФ. 2005. № 30 (часть 2). Ст. 3126.
24. Федеральный закон от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите
конкуренции» // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (часть 1). Ст. 3434.
25. Федеральный закон от 02.10.2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном
производстве» // Собрание законодательства РФ. 2007. № 4. Ст. 4849.
26. Федеральный закон от 04.05.2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании
отдельных видов деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 19.
Ст. 2716.
27. Федеральный закон от 07.05.2013 г. № 100-ФЗ «О внесении
изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части
третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание
законодательства РФ. 2013. № 19. Ст. 2327.
28. Федеральный закон от 23.06.2014 г. № 171-ФЗ «О внесении
изменений в Земельный кодекс Российской Федерации и отдельные
законодательные акты Российской Федерации // Собрание законодательства
РФ. 2014. № 26 (часть 1). Ст. 3377.
29. Федеральный закон от 8.03.2015 г. № 42-ФЗ «О внесении
изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» //
Собрание законодательства РФ. 2015. № 10. С. 1412.
30. Федеральный закон от 13.07.2015 г. № 218-ФЗ «О государственной
регистрации недвижимости» // Собрание законодательства РФ. 2015. № 29
(часть 1). Ст. 4344.
31. Федеральный закон от 26.07.2017 г. № 212-ФЗ «О внесении
изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской
Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» //
Собрание законодательства РФ. 2017. № 31 (часть 1). Ст. 4761.
32. Федеральный закон от 05.12.2017 г. № 379-ФЗ «О внесении
изменений в статью 426 части первой Гражданского кодекса Российской