64
должна приводить к отрицанию или умалению других общепризнанных прав и
свобод.
Детальный анализ ограничений свободы договора проводит
Ю.С.Анохина. По ее мнению, ограничения (пределы) свободы заключения
договора – это императивные публично-правовые требования в частно-
правовых отношениях, введенные федеральным законом и направленные на
защиту «слабой» стороны договора, защиты интересов кредиторов, иных лиц, а
также на защиту публичных интересов, нарушение (несоблюдение) которых
ведет к гражданско-правовым последствиям, характер которых зависит от
характера допущенного нарушения - к недействительности (ничтожности или
оспоримости) договора, признанию договора незаключенным,
невозникновению правовых последствий для третьих лиц и (или) иным
негативным последствиям (например, к обязанности возместить убытки,
возникшие из-за недобросовестного поведения)
1
.
Свобода договора ограничивается по разным причинам:
2
1. Специфика экономического развития, при котором формальное
(юридическое) равенство участников гражданских правоотношений не означает
их фактического равенства. Соответственно, более слабая сторона частных
правоотношений требует особой защиты (такое ограничения удобно
рассматривать на примере модели публичного договора – ст. 426 ГК РФ).
Важность защиты слабой стороны в договоре осознавалась уже в римском
праве. Так, например, для защиты слабой стороны договора устанавливалось
правило, согласно которому сторона договора, которая вынуждена была
продать свою собственность по крайне низкой цене в силу тяжелых
обстоятельств, могла оспаривать данный договор (правило «laesio enormis»).
Для защиты интересов третьих лиц, к примеру, служил «Паулианов иск»
1
Анохина Ю.С. Условия реализации свободы заключения договоров в предпринимательских
отношениях. Дисс… к.ю.н. М., 2015. С. 14-15.
2
Лисюкова Е.А. Пределы свободы договора в Гражданском кодексе Российской Федерации
и Принципах международных коммерческих договоров / В сб. Актуальные проблемы
гражданского права. Выпуск четвертый / Под ред. М.И.Брагинского. М.: НОРМА, 2002. С.
288.
65
против лиц, которые распродавали свое имущество в преддверии банкротства,
для того чтобы избежать его попадания в конкурсную массу (сегодня
аналогичные нормы об оспаривании сделок должника закреплены в гл. III.1
Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве»
1
). Общественные интересы, в свою очередь, защищались
нормами, предусматривавшими, в частности, недействительность договоров,
противоречивших правопорядку. Другим аспектом здесь является защита
кредиторов, что особенно актуально в сфере совершения финансовых сделок.
В процессе исполнения договора может проявиться т.н. диспропорция в
договорных отношениях – это ситуация, когда одна из сторон в договоре
оказывается в более выгодном положении, чем другая, и это усложняет или
делает невозможным нормальное исполнение договора. Диспропорции часто
проявляются в финансово-кредитных отношениях (в договорах кредита,
банковского счета, банковского вклада). Для ликвидации таких диспропорций
могут использоваться различные правовые средства – например, использование
законодательства о защите прав потребителей, правильное толкование
договора, борьба с включением в текст договора недобросовестных условий
2
.
2. Необходимость обеспечить интересы государства и общества в целом.
Ограничение свободы договора необходимо для недопущения или
пресечения злоупотреблений этой свободой со стороны участников сделок. Для
злоупотребления свободой договора характерны видимость легальности
поведения субъекта; использование недозволенных средств и способов
осуществления права (свободы); осуществление права вопреки его
социальному назначению; осознание лицом незаконности своих действий
1
Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» //
Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.
2
Фогельсон Ю. Б. О некоторых публичных интересах на рынках финансовых услуг и
средствах их правовой защиты // Хозяйство и право. 2008. № 9. С. 50-54.
66
(наличие умысла); причинение ущерба другим лицам вследствие совершения
вышеуказанных действий
1
.
Ограничения свободы договора выражаются в двух основных моделях,
используемых как в России, так и за рубежом Первая модель состоит в
установлении государством прямых ограничений свободы, облекаемых в
императивные нормы, вводящие прямые запреты, или позитивные
предписания, из которых такие запреты вытекают – так, ограничения свободы
договора закреплены положениями ГК РФ, ст. 8 Федерального закона от
17.08.1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»
2
, ст. 10 уже
упоминаемого Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите
конкуренции» и другими нормативными актами. Вторая модель заключается в
формировании судебной и деловой практикой общих оценочных стандартов,
которым договор должен соответствовать (добросовестность, разумность,
справедливость, целесообразность)
3
.
Ограничения свободы договора могут касаться различных параметров –
вида заключаемого договора; выбора контрагента по договору; объекта, в
отношении которого заключается договор и т.д. Рассмотрим такие ограничения
боле подробно.
1. Ограничения, касающиеся вида заключаемого договора.
П.п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ разрешают участникам гражданского оборота
заключать любые договоры – предусмотренные национальным или
международным законодательством, смешанные (составные), придуманные
самостоятельно. При этом стороны должны соблюдать следующие требования:
- заключаемый ими договор должен соответствовать требованиям
российского законодательства и практике его применения;
1
Кратенко М.В. Злоупотребление свободой договора: частно-правовые и публично-правовые
аспекты. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 51.
2
Федеральный закон от 17.08.1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» // Собрание
законодательства РФ. 1995. № 34. Ст. 3426.
3
Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы. В 2 т. Т. 2: Пределы
свободы определения условий договора в зарубежном и российском праве. М.: Статут, 2012.
СПС «КонсультантПлюс».
67
- запрещены соглашения между хозяйствующими субъектами,
ограничивающие конкуренцию, в частности приводящие к установлению или
поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;
повышению, снижению или поддержанию цен на торгах; разделу товарного
рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров,
ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей
(заказчиков); сокращению или прекращению производства товаров и т.п. (п. 1
ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции»), а также к ограничению
конкуренции в виде навязывания условий договора, установления
необоснованных цен и т.п. (п. 4 ст. 11 указанного Закона). По существу,
перечисленные виды соглашений с гражданско-правовой точки зрения можно
отнести к так называемым «непоименованным» договорам. Тем самым данные
положения антимонопольного законодательства ограничивают право,
закрепленное в п. 2 ст. 421 ГК РФ: «Стороны могут заключить договор, как
предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми
актами». По этому поводу А.Е. Гутерман пишет: «Антимонопольные
ограничения при заключении антиконкурентных соглашений рассматривать в
качестве специальных ограничений принципа свободы договора не
представляется возможным ввиду того, что, во-первых, сами по себе
картельные соглашения запрещены законом и, во-вторых, не являются
договором в гражданско-правовом значении»
1
. С этой позицией категорически
не согласен А.Я.Рыженков
2
: во-первых, сам факт запрещения подобных
соглашений законом и является формой их ограничения; во-вторых, такого
рода соглашения могут устанавливать обязанности их участников и,
следовательно, соответствуют гражданско-правовому понятию договора.
В некоторых случаях возможно заключение только той модели договора,
которая императивно определена в ГК РФ. Так, ст. 43 предусматривает, что для
1
Гутерман А.Е. Основания установления антимонопольных ограничений действия принципа
свободы договора в отношениях хозяйствующих субъектов // Юрист. 2014. № 15. С. 42.
2
Рыженков А.Я. Ограничения принципа свободы договора в антимонопольном
законодательстве / URL: http://отрасли-права.рф/article/17083
68
управления имуществом безвестно отсутствующего гражданина орган опеки и
попечительства должен заключить договор доверительного управления
имуществом.
2. Ограничения, касающиеся выбора контрагента по договору.
По общему правилу, лицо, желающее заключить договор, самостоятельно
определяет контрагента по этому договору. Однако и здесь закон устанавливает
ограничения. В некоторых договорах на одной из сторон могут выступать
только граждане – например, наниматель в договоре жилищного найма (п. 1 ст.
677 ГК РФ). Определенные виды договоров рассчитаны только на участие
предпринимателей. Так, в договоре розничной купли-продажи, в договоре
бытового подряда именно они должны выступать на стороне продавца /
подрядчика (п. 1 ст.492, п. 1 ст. 730 ГК РФ). В договорах поставки,
коммерческой концессии предпринимателями должны быть обе стороны (ст.
506, п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Для осуществления некоторых видов договоров их
участникам необходима лицензия – широкий перечень таких видов
деятельности закреплен в ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 г. № 99-ФЗ
«О лицензировании отдельных видов деятельности»
1
; на наличие лицензии у
участника договора указывают и нормы ГК РФ (например, п. 2 ст. 846
предусматривает ее наличие у банка, заключающего договор банковского
вклада). В некоторых случаях ГК РФ прямо запрещает отдельным лицам
участвовать в договорах – так, ст. 575 запрещает выступать лицам,
занимающим государственные и муниципальные должности, в качестве
одаряемых в договоре дарения.
3. Ограничения, касающиеся предмета / объекта, в отношении которого
заключается договор.
По общему правилу, договор может заключаться в отношении любого
предмета или объекта, за исключением установленных законом ограничений.
Договоры в отношении изъятых из оборота вещей (это, например,
1
Федеральный закон от 04.05.2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов
деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 19. Ст. 2716.
69
стратегические объекты) не допускаются вообще (такое имущество реализуется
только в рамках публичных правоотношений). Ограниченные в обороте вещи
(природные ресурсы, оружие, боеприпасы, взрывчатые и отравляющие
вещества, наркотические препараты) являются предметом договоров лишь с
учетом их специфического правового статуса – они либо могут принадлежать
отдельным участникам гражданского оборота, либо совершение сделок с ними
допускается при наличии специального разрешения (ст. 129 ГК РФ, ст. 27
Земельного кодекса РФ). Сделки с оружием возможны только с учетом
требований Федерального закона от 13.12.1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии»
1
. П. 2
ст. 235, ст. 238 ГК РФ прямо закрепляют такое основание прекращения права
собственности, как принадлежность лицу имущества, которое в силу закона
принадлежать ему не может. Речь идет о ситуациях, когда лицо на законных
основаниях приобрело имущество, не имея для этого специального статуса или
специального разрешения (например, малолетний ребенок унаследовал в
составе общей наследственной массы коллекцию оружия). Такое имущество
должно быть в течение года отчуждено; в противном случае оно подлежит
принудительной продаже с возвратом собственнику вырученной суммы. Не
могут также являться предметом сделок вещи, которые запрещены законом. К
ним относят, в частности, поддельные деньги, порнографические материалы,
самодельные наркотические вещества.
4. Ограничения, касающиеся свободы волеизъявления участников
договора.
По общему правилу, субъекты вступают в договоры своей свободной
волей и в своем интересе. Указанное ограничение установлено для тех
договоров, где допускается принуждение стороны к их заключению – это:
- договоры и аналогичные договорам правоотношения, где такое
принуждение следует из добровольно принятых на себя обязательств – это
предварительные договоры (ст. 429 ГК РФ), которые можно отнести к группе
1
Федеральный закон от 13.12.1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии» // Собрание законодательства
РФ. 1996. № 51. Ст. 5681.
70
двусторонних обязывающих (организационных) договоров
1
; публичное
обещание награды (гл. 56 ГК РФ), публичный конкурс (гл. 57 ГК РФ);
- договоры, обязанность участия в которых императивны – это договоры
присоединения (ст. 428 ГК РФ), договоры, заключаемые в обязательном
порядке (ст. 445 ГК РФ), публичные договоры (ст. 426 ГК РФ). Контрагент
обязанной стороны, отказывающейся от заключения такого договора, вправе
обратиться в суд с требованием о понуждении ее к заключению договора. Так,
п. 2 ст. 846 ГК РФ устанавливает обязанность банка заключить договор
банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на
объявленных банком условиях.
Особого внимания требует конструкция договора присоединения, которая
изначально не предполагает свободы волеизъявления участников (ст. 428 ГК
РФ). Это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах
или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не
иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Для таких
договоров установлены гарантии защиты слабой стороны (п. 2 ст. 428 ГК РФ) –
присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или
изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит
закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно
предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает
ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит
другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия,
которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы
при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
К данному виду ограничений можно отнести установленные законом
требования согласовывать совершение крупной сделки (ст. 78 Федерального
закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
2
, ст. 46
1
Маилян Г.Э. Модели отношений из предварительного договора и их влияние на
допустимость уступки права (требования) по нему // Гражданское право. 2017. № 5. С. 40-43.
2
Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание
законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
71
Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»
1
), что является компетенцией общего собрания
юридического лица.
К этому же виду ограничений свободы договора мы относим
ограничения, связанные с реализацией преимущественного права на
заключение договора. Так, ст. 250 ГК РФ устанавливает преимущественное
право участников общей долевой собственности на приобретение доли,
реализуемой одним из них; ст.ст. 93, 97 ГК РФ регламентируют
преимущественное право участников общества с ограниченной
ответственностью и акционерного общества на приобретение долей / акций,
реализуемых одним из участников; ст. 684 ГК РФ предусматривает право
нанимателя жилого помещения заключить договор найма жилого помещения на
новый срок; ст. 1035 ГК РФ закрепляет преимущественное право пользователя
на перезаключение договора коммерческой концессии. Ст. 621 ГК РФ
регламентирует преимущественное право арендатора на перезаключение с ним
договора аренды. Отметим, что Федеральным законом от 23.06.2014 г. № 171-
ФЗ «О внесении изменений в Земельный кодекс Российской Федерации и
отдельные законодательные акты Российской Федерации»
2
аналогичное
положение, закрепленное ранее в п. 3 ст. 22 Земельного кодекса РФ, отменено.
Сегодня арендаторы земель, находящихся в государственной или
муниципальной собственности, не имеют преимущественных прав на
перезаключение договора аренды (п. 15 ст. 39.8 Земельного кодекса РФ).
5. Ограничения, касающиеся формирования условий договора.
По общему правилу, стороны самостоятельно формируют условия
договора (п.п. 4, 5 ст. 421 ГК РФ); они обязаны согласовать все существенные
условия. При этом злоупотреблять свободой формирования условий договора
1
Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» // Собрание законодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785.
2
Федеральный закон от 23.06.2014 г. № 171-ФЗ «О внесении изменений в Земельный кодекс
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации //
Собрание законодательства РФ. 2014. № 26 (часть 1). Ст. 3377.
72
сторонам запрещено – так, например, стороны не вправе включать в договор
условия, ограничивающие их права и свободы. Это актуально для бессрочных
договоров аренды, которые могут прекращаться по желанию стороны,
уведомившей другую сторону за 1 месяц (при аренде движимого имущества)
либо за 3 месяца (при аренде недвижимости) – п. 2 ст. 610 ГК РФ. Если при
заключении такого договора стороны включат в него условие о запрете
одностороннего расторжения, оно будет признаваться недействительным (на
это указывает и судебная практика
1
).
Стороны не вправе ограничить или устранить ответственность за
умышленное нарушение обязательства (п. 4 ст. 401 ГК РФ), не вправе вносить в
договор условие о новации обязательства по возмещению вреда, причиненного
жизни или здоровью граждан либо по уплате алиментов (п. 2 ст. 414 ГК РФ).
Одним из самых распространенных злоупотреблений является
навязывание потребителям дополнительных услуг за плату: предлагая им к
заключению те или иные договоры, хозяйствующие субъекты ставят
возможность их заключения в зависимость от заключения других договоров, по
которым и навязываются дополнительные услуги за плату. К примеру,
предоставление кредита при условии заключения заемщиком договора
страхования своей жизни и здоровья со страховщиком, которого укажет ему
банк. Законодательство не возлагает на заемщиков обязанность страховать
свою жизнь и здоровье, следовательно, договор страхования жизни и здоровья
заемщика может заключаться исключительно при наличии его волеизъявления.
Следовательно, установление факта навязывания страховой услуги и лишения
заемщика возможности получить кредит без заключения договора страхования
является основанием для привлечения банка к административной
ответственности за включение в договор с участием потребителя условий,
1
Например: Определение Верховного Суда РФ от 23.10.2018 г. № 305-ЭС18-16404 / URL:
http://sudact.ru/vsrf/doc/8RVl0PfU9frK/
73
ущемляющих его права в соответствии с ч. 2 ст. 14.8 Кодекса РФ об
административных правонарушениях
1
.
6. Ограничения, касающиеся формы договора.
Закрепив в ст. 421 ГК РФ принцип свободы договора, законодатель не
упомянул о свободе его формы, а расширительное толкование закона в этой
части представляется невозможным.
Заключение любого гражданско-правового договора должно особым
образом оформляться. ГК РФ предусматривает четыре формы сделок, которые
используются и при оформлении договоров (ст.ст.158-163, 434).
а) устная форма заключается в том, что стороны, не подписывая никаких
документов, заключают и исполняют свой договор. Устная форма может
использоваться только тогда, когда ГК РФ или иные нормативно-правовые
акты не требуют для договора письменного оформления; как правило, в устной
форме совершаются сделки, исполняемые непосредственно при их совершении;
б) письменная форма заключается в том, что стороны оформляют
различные документы. Письменная форма может быть:
- простая – стороны составляют единый документ, который они
подписывают, либо одна сторона выдает другой стороне чек, квитанцию,
жетон или иной аналогичный документ. Такая форма необходима, если
договор заключается между юридическими лицами; если он заключается
между юридическим лицом и гражданином; если договор заключается между
гражданами на сумму свыше десяти тысяч рублей, а в предусмотренных
законом случаях – независимо от суммы;
- усложненная (квалифицированная, нотариальная) – эта форма
заключается в том, что стороны удостоверяют свой договор у нотариуса,
действующего в соответствии с положениями Основ законодательства РФ о
нотариате от 11.02.1993 г. № 4462-1
2
. Нотариус проставляет на тексте договора
1
Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 г. № 195-ФЗ (ред. от
11.10.2018 г.) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (часть 1). Ст. 1.
2
Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 г. № 4462-1 (ред. от 03.08.2018 г.)
// Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. № 10. Ст. 357.