4
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………….…… 4
ГЛАВА 1. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА…….9
1.1. Эволюция принципа свободы договора в гражданском праве
и законодательстве…………………………………………………………………..9
1.2. Понятие принципа свободы договора, соотношение его
с другими принципами гражданского права……………………………………..17
1.3. Нормативное закрепление принципа свободы договора……………..31
1.4. Принцип свободы договора в зарубежном гражданском праве
и законодательстве…………………………………………………….…………...34
ГЛАВА 2. ПРАВОВАЯ РЕАЛИЗАЦИЯ
ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА……………………………………………41
2.1. Реализация принципа свободы договора на стадии подготовки
к заключению договора…………………………………………………………….41
2.2. Реализация принципа свободы договора на стадии
осуществления договорного обязательства………………………..……………..45
2.3. Ограничение принципа свободы договора……………………………61
2.4. Формирование судебной практики по делам в области
реализации принципа свободы договора…………………………………………77
ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………………..83
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ………………………………..88
5
ВВЕДЕНИЕ
Для выпускной квалификационной работы нами выбрана интересная и
актуальная тема – «Принцип свободы договора в гражданском праве».
Актуальность избранной темы не вызывает сомнений и объясняется
несколькими факторами. Гражданско-правовой договор как основная
разновидность обязательственных правоотношений распространен в практике
очень широко. Подавляющее большинство правовых связей между субъектами
гражданского права (в основном гражданами и юридическими лицами) имеет
форму договора; договоры также широко распространены в смежных с
гражданскими отношениях (например, в семейных, земельных). Разновидности
договорных конструкций и практика их применения постоянно расширяются,
новые модели договоров закрепляются нормативными актами и практикой
делового оборота.
Важнейшим принципом современного гражданского права является
принцип свободы договора, позволяющий участникам гражданских и смежных
с ними правоотношений самостоятельно решать вопросы о заключении
договора или отказе от его заключения; о виде заключаемого договора; о
выборе контрагента по договору; о формировании условий договора; об
определении порядка реализации договора (т.е. о механизмах его исполнения,
изменения и прекращения). Реализация свободы договора становится особенно
актуальной в современных изменяющихся экономических и юридических
условиях.
Несмотря на то, что основные положения о договоре как особой правовой
конструкции и свободе договора как важнейшем принципе договорного права
были разработаны еще античными юристами и достаточно подробно
регламентированы в действующем гражданском законодательстве России,
некоторые из этих положений продолжают оставаться спорными или
малоисследованными (например, различные трактовки видов договора,
определение места свободы договора в системе принципов гражданского права,
подходы к определению элементов свободы договора, вопросы о формально-
6
юридических ограничениях свободы договора и ряд других). Все это объясняет
актуальность выбранной для исследования темы и ее научную новизну.
Степень научной разработанности данной темы является достаточно
высокой. В разное время о договоре как особой правой конструкции, о
реализации договорных правоотношений, о принципе свободы договора писали
многие дореволюционные (например, Д.И.Мейер, И.А.Покровский,
К.П.Победоносцев, Г.Ф.Шершеневич), советские (например, М.М.Агарков,
С.С.Алексеев, В.П.Грибанов, О.С.Иоффе, А.Ю.Кабалкин, О.А.Красавчиков,
Л.А.Лунц, И.Б.Новицкий, Ю.Б.Фогельсон, Р.О.Халфина) и современные
(например, Т.Е.Абова, М.И.Брагинский, В.В.Витрянский, Б.М.Гонгало,
С.А.Денисов, А.Д.Корецкий, В.П.Мозолин, Б.И.Пугинский, Ю.В.Романец,
А.П.Сергеев, Е.А.Суханов, Ю.К.Толстой, В.Ф.Яковлев) авторы. Исследование
свободы договора в иных отраслевых договорах (например, в семейно-
правовых) проводили специалисты в области семейного права –
М.В.Антокольская, И.М.Кузнецова, Л.М.Пчелинцева и другие. Анализу
принципа свободы договора посвящены отдельные диссертационные
исследования Ю.С.Анохиной, Ю.Л.Ершова, К.И.Забоева, М.Ю.Козловой,
Л.В.Пашацкой, А.Н.Танаги, М.Ю.Щетинкиной.
Объект нашего исследования – это общественные отношения,
складывающиеся в процессе свободной реализации (заключения, исполнения,
изменения, прекращения) договора как особой частно-правовой конструкции.
Предметом исследования выступают нормы российского и зарубежного
законодательства о свободе договора, акты судебной практики по применению
этих норм, специальная литература, посвященная анализу свободы договора.
Цель нашей работы заключается в комплексном исследовании свободы
договора как важнейшего принципа современного гражданского права.
В зависимости от поставленной цели были определены задачи
исследования – они заключаются в том, чтобы:
- рассмотреть эволюцию принципа свободы договора в гражданском
праве и законодательстве;
7
- проанализировать понятие принципа свободы договора и соотношение
его с другими принципами гражданского права;
- исследовать нормативное закрепление принципа свободы договора;
- изучить закрепление принципа свободы договора в зарубежном
гражданском праве и законодательстве;
- проанализировать реализацию принципа свободы договора на стадии
подготовки к его заключению;
- проанализировать реализацию принципа свободы договора на стадии
осуществления договорного обязательства;
- рассмотреть основания и порядок ограничения принципа свободы
договора;
- определить направления формирования судебной практики по делам в
области реализации принципа свободы договора.
Методологию нашего исследования составила совокупность
общенаучных (диалектического, логического, исторического) и специально-
юридических (формально-юридического, нормативно-догматического,
сравнительно-правового) методов исследования. Комплексное использование
этих методов позволило нам достичь поставленной цели и решить
определенные в соответствии с этой целью задачи.
Научно-нормативная база выпускной квалификационной работы
представлена большим количеством источников.
Теоретическую основу нашей работы составили труды видных
дореволюционных (в частности, И.А.Покровского), советских (в частности,
С.С.Алексеева) и современных (Ю.С.Анохиной, В.С.Белых, М.И.Брагинского,
В.В.Витрянского, Б.М.Гонгало, С.А.Денисова, Ю.Л.Ершова, К.И.Забоева,
А.Г.Карапетова, М.Ю.Козловой, К.Осакве, А.Я.Рыженкова, А.П.Сергеева,
Ю.К.Толстого и других) авторов.
Нормативную основу нашей работы составили международные правовые
акты, акты предыдущего и действующего гражданского, земельного,
семейного, процессуального законодательства, акты судебной практики.
8
Теоретическая значимость нашего исследования заключается в
расширении общетеоретических представлений о договоре как особой частно-
правовой конструкции и о свободе договора как важнейшем принципе
современного гражданского права, иллюстрирующем диспозитивность
гражданско-правового регулирования; в научном обосновании современного
подхода к правовому регулированию свободы договора.
Научно-практическая значимость нашего исследования заключается в
том, что достигнутые результаты могут использоваться в правотворческой,
правоприменительной, научно-методической деятельности, в деятельности
регистрирующих и нотариальных органов, в деятельности непосредственных
участников гражданско-правовых и иных смежных договорных
правоотношений, в деятельности иных заинтересованных участников
гражданского оборота.
Структура работы обусловлена логикой изложения представленного в
ней материала. Работа состоит из введения, двух глав, объединяющих восемь
параграфов, заключения и списка использованной литературы.
9
ГЛАВА 1. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА
1.1. Эволюция принципа свободы договора в гражданском праве и
законодательстве
Договор представляет собой одну из самых древних правовых
конструкций; раньше него возникли только деликтные (из причинения вреда)
обязательства. Применение договоров на протяжении нескольких тысяч лет
объясняется тем, что это гибкая правовая форма, в которую могут облекаться
различные по характеру общественные отношения
1
. Сегодня договор – это
важнейшая правовая конструкция, чрезвычайно широко используемая в
частном праве. Договор является ключевым институтом гражданского права,
обеспечивающим нормальный гражданский оборот, развитие экономики,
взаимоотношения между участниками гражданских правоотношений.
История развития договора как особого правового института насчитывает
тысячелетия. Так, уже первые нормативно-правовые акты (например, Законы
Хаммурапи, разработанные в Древнем Вавилоне в XVIII веке до н.э.)
регламентировали такие конструкции, как купля-продажа, аренда, займ
2
.
Последовательное нормативное закрепление положений о договорах
впервые было предпринято в античном (греческом и римском) праве. Термин
contractus (договор) определял согласованное выражение воли нескольких лиц,
признанное частным правом и обеспеченное исковой защитой
3
. Римскими
юристами были разработаны основные теоретические положения о
юридической силе договоров, о правилах их составления, о порядке их
толкования, о существенных условиях договора, о договорах, заключенных под
1
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. В пяти книгах. Книга первая: Общие
положения. М.: Статут, 2005. С. 9,13.
2
Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран / Под ред.
З.М.Черниловского. М.: Юридическая литература, 1984. С. 12-25.
3
Римское частное право. Учебник / Под ред. И.Б.Новицкого, И.С.Перетерского. М.:
Юристъ, 2000. С. 314.
10
отлагательными (суспензивными) или отменительными (резолютивными)
условиями, о порядке обеспечения надлежащего исполнения договорных
обязательств, о правилах исполнения, изменения и расторжения договора. В
XII-XIII веках, во время возрождения (рецепции) римского права и
формирования романо-германской правовой семьи, эти положения были
закреплены в правовых актах государств Западной и Восточной Европы, где
они действуют до сих пор. Россия, также являясь страной романо-германского
права, сегодня использует теоретические положения о договорах,
разработанные античными юристами.
В российском праве понятие договора («совещания», «смолвы»,
«сговора») появилось в эпоху Средневековья. Первые письменные нормативно-
правовые акты – соглашения Киевской Руси с Византией (907 г., 911 г., 944 г.) –
не являлись договорами в классическом, частно-правовом смысле, так как
закрепляли положения о международных договорах и о порядке их
реализации
1
. Вместе с тем, для исследователей эти договоры также интересны,
поскольку закрепляют некоторые вопросы защиты частных лиц (например,
положения о правах и обязанностях в сфере торговли).
В Русской Правде, первом кодифицированном правовом памятнике в
истории России (XI век), договорные отношения регламентируются достаточно
подробно. Документ не содержит специальной терминологии и теоретических
положений о договоре (они будут закреплены в российском праве только в XIX
веке), но достаточно подробно регламентирует устную форму договора (на
торговой площади в присутствии свидетелей) и разновидности договоров
(купля-продажа, мена, заем, наем на работу, поклажа)
2
. Более поздние правовые
акты (Псковская Судная Грамота 1467 г., Судебник 1497 г., Соборное
Уложение 1649 г.) регламентировали договорные отношения в целом
аналогично. С XV века практикуется заключение договоров в письменной
1
Смирнов С.Н. История отечественного государства и права. Учебное пособие. М.:
ЮНИТИ-ДАНА, 2009. С. 35.
2
Титов Ю.П. Хрестоматия по Истории государства и права России. Учебное пособие. М.:
Проспект, 1999. С. 4-27.
11
форме, а с XVI века начинает формироваться система «крепости», т.е.
государственной и церковной регистрации сделок (аналог современной
нотариальной и государственной регистрации).
Свод законов Российской Империи 1832 г. регламентировал договорные
отношения очень подробно. Здесь устанавливались не только общие положения
о договорах и об их разновидностях, но и закреплялись общетеоретические
положения о порядке оформления, исполнения и расторжения договоров,
аналогичные тем, которые действуют в современном праве нашей страны. Так,
ст. 1528 книги 4 тома X части 1 Свода законов Российской Империи
устанавливала: «Договор составляется по взаимному согласию
договаривающихся лиц... Предметом его могут быть или имущества, или
действия лиц; цель его должна быть не противна законам, благочинию и
общественному порядку»
1
. Таким образом, в этот период закрепляется и
принцип свободы договора, который трактовался И.А. Покровским как «один
из краеугольных камней всего современного гражданского строя. Уничтожение
этого принципа обозначало бы полный паралич гражданской жизни, обречение
ее на неподвижность»
2
. Такой подход к договорному регулированию обеспечил
быстрое развитие экономики России в конце XIX- начале XX веков.
Правовое регулирование частноправовых (в том числе и договорных)
отношений существенно изменилось после Октябрьской революции 1917 г.
Советское право, ориентированное на массовую национализацию средств
производства и на ограничении договорной свободы частных лиц, снизило
возможности граждан по участию в гражданско-правовых договорах. С одной
стороны, государство признавало право граждан на заключение договоров, не
запрещенных законом (например, Декрет ВЦИК РСФСР от 22.05.1922 г. «Об
основных частных имущественных правах, признаваемых РСФСР, охраняемых
1
Свод законов Российской Империи 1832 г. / URL:
http://civil.consultant.ru/reprint/books/211/131.html#img132
2
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права / Классика российского права /
URL: http://civil.consultant.ru/elib/books/23/page_29.html
12
ее законами и защищаемых судами РСФСР»
1
), с другой стороны, возможность
участия в частно-правовых отношениях была минимизирована (например,
Декрет ВЦИК РСФСР от 27.04.1918 г. «Об отмене наследования»
2
).
Гражданский кодекс РСФСР 1922 г.
3
регламентировал договорные
отношения не слишком подробно. Так, ст. 130 устанавливала, что договор
признается заключенным, когда стороны выразили друг другу – в подлежащих
случаях в требуемой законом форме – согласие по всем существенным его
пунктам (т.е. в отношении предмета, цены и срока). Кодекс закреплял такие
договорные модели, как дарение (при этом ст. 138 императивно запрещала
дарение на сумму свыше 10.000 рублей), имущественный найм, купля-продажа,
мена, заем, подряд, поручительство, поручение, договор простого
товарищества, страхование. Порядок заключения, исполнения и прекращения
договоров был в целом аналогичным современному.
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик
1961 г.
4
и Гражданский кодекс 1964 г.
5
подошли к регулированию договорных
отношений более детально. Понятие договора (ст. 160 Гражданского кодекса
РСФСР 1964 г.) было аналогичным тому понятию, которое предлагалось
Гражданским кодексом РСФСР 1922 г. Ст. 34 Основ гражданского
законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. устанавливала, что
договор считается заключенным, когда между сторонами, в требуемой в
подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным его
пунктам. Круг договоров, закрепленных актами 1960-х г.г., был намного шире
1
Декрет ВЦИК РСФСР от 22.05.1922 г. «Об основных частных имущественных правах,
признаваемых РСФСР, охраняемых ее законами и защищаемых судами РСФСР // Собрание
узаконений и распоряжений рабоче-крестьянского Правительства РСФСР. 1922. № 36. Ст.
423.
2
Декрет ВЦИК РСФСР от 27.04.1918 г. «Об отмене наследования» // Собрание узаконений и
распоряжений рабоче-крестьянского Правительства РСФСР. 1918. № 34. Ст. 456.
3
Гражданский кодекс РСФСР от 11.11.1922 г. // Собрание узаконений и распоряжений
рабоче-крестьянского Правительства РСФСР. 1922. № 71. Ст. 904.
4
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 08.12.1961 г. //
Ведомости Верховного Совета СССР. 1961. № 50. Ст. 525.
5
Гражданский кодекс РСФСР от 11.06.1964 г. // Ведомости Верховного Совета РСФСР.
1964. № 24. Ст. 406.
13
– регламентировались договоры купли-продажи, мены, дарения, поставки,
государственной закупки сельскохозяйственной продукции, займа,
имущественного найма, найма жилого помещения, безвозмездного
пользования, подряда, перевозки, хранения, совместной деятельности и др.
Большинство договорных моделей были планово-административными.
В середине 1980-х г.г. в СССР началась перестройка, что привело к
масштабным изменениям в экономической, социальной и политической жизни
государства. Было существенно реформировано законодательство,
регламентирующее статус частных лиц и их возможности участвовать в
частноправовых (в том числе договорных) правоотношениях, появились
нормативно-правовые акты о частной собственности, началась массовая
приватизация, в российскую практику вошли договоры, неизвестные ранее – в
частности, лизинг (финансовая аренда). Основы гражданского законодательства
Союза ССР и союзных республик 1991 г.
1
, принятые для регулирования
гражданских правоотношений до принятия нового гражданского
законодательства, закрепили общеизвестные положения договорного права,
отказались от трактовки договора с точки зрения плановой экономики и
отнесли плановые договоры к обычным гражданско-правовым договорам (так,
поставка и контрактация стали разновидностями купли-продажи, подряд на
капитальное строительство – разновидностью договора строительного подряда,
договор перевозки грузов, принадлежащих организациям – разновидностью
договора перевозки).
При создании нового Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ)
2
в него
были включены как общетеоретические положения о договорах, разработанные
еще в античности, так и положения о договорах, разработанные в предыдущих
1
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 31.05.1991 г. //
Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст.
733.
2
Гражданский кодекс РФ. Часть 1 от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018 г.). Часть 2 от
26.01.1996 г. № 14-ФЗ. (ред. от 29.07.2018 г.). Часть 3 от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ (ред. от.
03.08.2018 г.). Часть 4 от 18.12.2006 г. № 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018 г.) // СЗ РФ. 1994. № 32.
Ст. 3301; 1996. № 5. Ст. 410; 2001. № 49. Ст. 4552; 2006. № 52 (часть 1). Ст. 5496.