6
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 7
ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРИНЦИПЕ СВОБОДЫ ДОГОВОРА
................................................................................................................................. 11
1.1. Понятие и история становления принципа свободы договора .......... 11
1.2. Принцип свободы договора в системе принципов гражданского
права .................................................................................................................... 25
1.3. Ограничения принципа свободы договора ........................................... 38
ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПРАКТИКИ ПРИМЕНЕНИЯ НОРМ О СВОБОДЕ
ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ И МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ
ПРАВЕ .................................................................................................................... 46
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ
ДОГОВОРА И НАПРАВЛЕНИЯ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ...................................................................................... 57
3.1. Проблемы реализации принципа свободы договора ............................. 57
3.2. Направления совершенствования законодательства с целью
реализации принципа свободы договора ........................................................ 67
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 75
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ............................................. 85
7
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Принцип свободы договора
установлен в статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, а
развивается указанный принцип в посвященных договорным обязательствам
положениях ГК РФ. Как показывает практика, закрепления на
законодательном уровне принципа свободы договора недостаточно для того,
чтобы эти нормы начали действовать. Для решения проблем, связанных с
реализацией и ограничением действия принципа свободы договора
необходимо осмысление и изучение действующих, правовых конструкций
сквозь призму динамично развивающихся гражданско-правовых отношений.
Рассмотрение проблем реализации и ограничения действия принципа
свободы договора в Российской Федерации связано с исследованием
природы договора, который представляет собой конструкцию, призванную
наиболее гибко, быстро и эффективно регулировать отношения в сфере
гражданского оборота. Именно в этой связи возникает потребность
рассмотрения принципа свободы договора как принципа; гражданского
права, устанавливающего возможность регулирования отношений
товарооборота не только нормами нормативных правовых актов, но и
нормами договора.
В настоящее время проблема свободы договора остается недостаточно
исследованной. Важным и актуальным является рассмотрение принципа
свободы договора: во-первых, установление перечня возможных свобод для
сторон как проявления принципа свободы договора и, во-вторых,
рассмотрение оснований ограничения действия принципа свободы договора
в связи с формирующейся современной правовой действительностью.
Степень научной разработанности темы исследования.
Исследованию принципа свободы договора посвящено много статей,
монографий и учебников отечественных и зарубежных специалистов.
Традиционно исследователями подчеркивается ограничение принципа
8
свободы договора как естественное явление современного гражданского
права, которое не должно допускать неограниченной свободы договора. При
этом в российской доктрине не предпринималось исследование,
рассматривающее проблемы ограничения свободы договора в комплексном
анализе с проблемой ограничения свободы воли при исполнении договора,
как проявление единой тенденции ограничения свободы воли в договорном
праве.
Теоретическая основа исследования. Теоретическую основу
настоящего исследования составили труды отечественных цивилистов и
исследователей теории права, включая работы М.М. Агаркова, С.С.
Алексеева, В.А. Белова, А.М. Беляковой, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся,
А.В. Венедиктова, В.В. Витрянского, В.С. Ема, О.С. Иоффе, А.А.
Каравайкина, А.Г. Карапетова, А.С. Комарова, О.А. Красавчикова, Н.И.
Краснова, М.И. Кулагина, Л.А. Лунца, А.Л. Маковского, И.Б. Новицкого,
В.А. Ойгензихта, Е.Б. Пашуканиса, И.А. Покровского, В.Ф. Попондопуло,
И.С. Самощенко, С.В. Сарбаша, Е.А. Суханова, Л.С. Таля, Е.А. Флейшиц,
Р.О. Халфиной, Б.Б. Черепахина, Г.Ф. Шершеневича, В.Ф. Яковлева и других
исследователей.
Целью работы является исследование принципа свободы договора в
гражданском и международном частном праве при осуществлении правового
регулирования экономических отношений, его основ и средств
осуществления, выработка единого подхода к ограничениям договорной
свободы гражданском и международном частном праве.
Для достижения поставленной цели следует решить следующие
основные задачи исследования:
1. рассмотреть становление норм о свободе договора в гражданском
праве российского государства;
2. охарактеризовать действующее законодательство о свободе договора
с учетом последних изменений;
9
3. дать общую характеристику принципа свободы договора в
российском гражданском и международном частном праве;
4. проанализировать практические аспекты свободы заключения
договора в российском гражданском и международном частном праве;
5. проанализировать практику применения норм о свободе договора
между субъектами договорного права – лицами РФ;
6. проанализировать применение принципа свободы договора в
отношениях, осложненных иностранным элементом;
7. выявить проблемы реализации принципа свободы договора;
8. определить основные направления совершенствования
законодательства с целью реализации принципа свободы договора,
сформулировать конкретные предложения по совершенствованию
законодательства.
Объектом исследования являются общественные отношения,
складывающиеся при применении принципа свободы договора.
Предметом исследования является совокупность норм действующего
законодательства, регулирующих свободу договора, практика (в том числе
судебная) их применения, а также теоретические суждения исследователей,
касающиеся изучаемых вопросов.
Методологическая основа исследования основана на следующих
методах познания: общенаучный метод познания, предусматривающий
объективность и полноту анализа фактического материала. Также
применяются следующие общенаучные методы познания: метод
системности, метод анализа, метод синтеза, а также следующие
частнонаучные методы: формально-юридический метод, сравнительно-
правовой метод, проблемно-теоретический метод и иные методы.
Структура работы обусловлена ее содержанием, целью и задачами
исследования, а также подчинена логике исследования и призвана облегчить
системное восприятие работы. Работа состоит из введения, трех глав,
10
включающих пять параграфов, заключения и списка использованной
литературы.
11
ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРИНЦИПЕ СВОБОДЫ ДОГОВОРА
1.1. Понятие и история становления принципа свободы договора
Рассматривая свободу воли в качестве общетеоретического понятия
следует понимать, что наиболее ярко она проявляется в институтах
договорного права, которые опосредуют экономические взаимоотношения
субъектов оборота по обмену, результатом которых становится
приобретение свободной волей реальной основы в желании приобретать,
отчуждая, и отчуждать, приобретая
1
. В этой связи следует согласиться с
мнением Е.Б. Пашуканиса, который считает, что субъект и воля как
юридические понятия вне договорных отношений не могут получить свое
подлинное движение, то есть вне договора рассматриваемые понятия
существуют только как безжизненные абстракции
2
. Кроме того, О.А.
Красавчиков отмечал, что свобода воли, которая выражается в свободе
распоряжаться собственными правами и обязанностями, обладает двумя
характеристиками – правосубъектной и субъективно-правовой
3
.
Правосубъектная характеристика отражает особенности стадии
формирования гражданского правоотношения (например, в рамках процесса
выбора контрагентов), а субъективно-правовая характеристика «находит
свое выражение на последующих этапах динамики гражданского
правоотношения, когда речь идет об осуществлении (реализации,
распоряжении и т.д.) наличных субъективных прав (обязанностей)»
4
.
Исходя из того, что гражданское право зиждется на таких ключевых
принципах как автономия воли и диспозитивность, можно сделать вывод о
том, что в рамках договорного правоотношения свобода воли может
проявляться как на этапе его возникновения (заключение договора), так и на
1
Пашуканис Е.Б. Общая теория права и марксизм. Издательство коммунистической
академии, 1928. С. 72.
2
Пашуканис Е.Б. Указ. соч. С. 72.
3
Красавчиков О.А. Гражданская правосубъектность как правовая форма // О.А.
Красавчиков. Категории науки гражданского права. Избранные труды. В 2-х т. Т. 2. М.,
2005 (Серия «Классика российской цивилистики»). С. 65.
4
Там же. С. 67.
12
этапе его исполнения (исполнения договора). На этапе возникновения
договорного правоотношения свобода воли выражается в принципе свободы
договора.
Принцип свободы договора является одним из фундаментальных
принципов гражданского права, «краеугольным камнем всего современного
гражданского строя»
1
. Традиционно основополагающая важность принципа
свободы договора определяется значением этого принципа для
регулирования отношений, возникающих в процессе функционирования
гражданского оборота. Исполняя задачу оформления отношений,
возникающих между субъектами экономической деятельности, которые
обладают имущественной обособленностью и не имеют внеэкономических
факторов зависимости, гражданское право старается сформировать
достаточную правовую инфраструктуру для расширения возможности
реализации частных инициатив и осуществления «правосубъектности по
своему усмотрению»
2
. Именно поэтому принцип свободы договора является
одним из способов реализации принципа диспозитивности, а также
проявлением индивидуальной автономии участников торгового оборота в
процессе формирования правоотношений.
Характерно, что частная свобода субъектов на стадии возникновения
договорного правового отношения может проявляться двумя основными
способами. Так, лица имеют право самостоятельно определять, будут ли
они вступать в договорные отношения или нет. Кроме того, если они решат
вступить в договорное отношение, то смогут самостоятельно определить
параметры будущих правоотношений, а также осуществить выбор
контрагентов, с которыми будут заключать соглашения. Особенно важно
понимать, что с точки зрения права экономическая целесообразность
1
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2003 (Серия «Классика
российской цивилистики»). С. 248.
2
Красавчиков О.А. Гражданская правосубъектность как правовая форма // О.А.
Красавчиков Категории науки гражданского права. Избранные труды. В 2-х т. Т. 2. М.,
2005 (Серия «Классика российской цивилистики»). С. 64.
13
заключенного соглашения не имеет значения, потому что предполагается,
что индивид, который способен самостоятельно принять решение о
вступлении в договорные отношения, принимает на себя риски и готов к
возможным негативным последствиям, связанным со своим решением
1
.
На данном этапе принцип свободы договора закреплен в позитивном
праве: в статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК
РФ)
2
.В соответствии с указанной нормой права принцип свободы договора в
современных условиях включает две основные составляющие:
свободу от понуждения к вступлению в договорные отношения;
свободу определять содержание договорного правоотношения.
Подход законодательного органа отражается сложившееся в
юридической науке понимание института свободы договора как явления,
обладающего «положительными» и «отрицательными» сторонами
3
. Однако
представления о «положительной» стороне свободы договора нельзя
охарактеризовать как единообразные, так как не все специалисты
придерживаются одинакового мнения о ее содержании: некоторые
исследователи считают, что свобода определения условий будущего
договорного правоотношения должна быть отделена от свободы выбора
закрепленной в законе договорной модели
4
, другие же указывают, что
свобода договора выражается в свободе выбора контрагентов, свободе
1
Как справедливо отмечает Б.Н. Чичерин, «для обязательной силы договоров вовсе не
требуется, чтобы люди находились в равных материальных условиях; нужно только,
чтобы, при каких бы то ни было жизненных условиях, они сами могли взвесить свои
обстоятельства и принять то или другое решение». Чичерин Б.Н. Философия права. М.,
1900. С. 141.
2
«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(ред. от 03.07.2016; с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) // СПС «КонсультантПлюс».
3
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2003 (Серия «Классика
российской цивилистики»). С. 249.
4
См., например: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая:
Общие положения. М., 2009. С. 153-154; Гражданское право: в 4 т. Том 3:
Обязательственное право / под ред. Е.А. Суханова. М., 2007. С. 175-177 (автор главы –
Е.А. Суханов); Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России.
Автореф… на соиск… канд. юр. наук. Саратов, 2001. С. 35.
14
выбора форм договоров, свободе выбора места и времени вступления в
правоотношение, свободе установления сроков действия договоров и т.д
1
.
Несмотря на то, что дискуссии о содержании принципа свободы договора
продолжаются и в наши дни, нельзя не отметить, что принципиально они не
ушли от точки зрения, высказанной в работах И.А. Покровского:
независимо от того, насколько исследователи детализируют
содержательные аспекты понятия свободы договора, любой из
предложенных ими элементов можно будет отнести к «отрицательной»
стороне свободы договора (выражается в процессуальной независимости
субъектов договорных правоотношений при принятии решений) или
«положительной» стороне свободы договора (выражается в
самостоятельности в процессе определения параметров будущих
договорных правоотношений). Поэтому дискуссии о содержании института
свободы договора на данном этапе едва ли обладают каким-либо
познавательным и принципиальным значением.
При этом развитие представлений о принципе свободы договора не
стоит на месте. Так, цивилистическая доктрина выдвигает теорию, согласно
которой можно выделить три содержательных аспекта рассматриваемого
нами института
2
:
признание свободы субъекта гражданских правовых отношений
вступать в те или иные договорные отношения;
предоставление субъектам договорных правоотношений возможности
заключать любые договоры, включая предусмотренные и не
предусмотренные законодательными актами государства;
1
По поводу обзора мнений по данному вопросу см., например: Кратенко М.В.
Злоупотребление свободой договора: частно-правовые и публично-правовые аспекты.
М., 2010. С. 11-14; Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по
российскому гражданскому праву. М., 2010. С. 33-36.
2
Суханов Е. А. Гражданское право: в 4 т. Т. 3: Обязательственное право. М., 2006. С.
175-177.
15
свобода сторон правоотношения определять параметры (условия)
заключаемого договора, даже если он построен в соответствии с
законодательной моделью.
Первым аспектом является признание свободы субъекта гражданских
правовых отношений вступать в те или иные договорные отношения. На
практике эта содержательная характеристика принципа свободы договора
выражается в недопущении понуждения к заключению договоров за
исключением случаев, когда вследствие действия нормы права или
добровольно принятого обязательства появляется обязанность вступить в
договорные правоотношения. Участники гражданского правоотношения
имеют право самостоятельно принимать решение о заключении договора,
независимо от мнения общества, государства, которое выступает в роли
суверена, или других участников отношения. Это право специально
выделено в нормах гражданского права, которые посвящены правовому
статусу физических лиц (граждан), и его закрепление в соответствующих
статьях ГК РФ говорит об особой значимости правил для регулирования
торгового оборота. Кроме того, принцип свободы договора
распространяется не только на граждан-участников договорных
правоотношений, но и на юридические лица, занимающиеся
предпринимательской деятельностью. Для них в процессе заключения
договоров воплощается их деятельность в сфере права. Однако и для
остальных юридических лиц вступление в договорные правоотношения
составляет неотъемлемую, важную часть их деятельности, какой бы
характер она ни носила.
Вторым аспектом института свободы договора является
предоставление субъектам договорных правоотношений возможности
заключать любые договоры, включая предусмотренные и не
предусмотренные законодательными актами государства. Это правило
отражает возможность субъектов договорных правоотношений в