66
указаны в ГК РФ. Вследствие этого можно сделать вывод о том, что
пунктом 2 статьи 421 ГК РФ установлено, что перечень договоров открыт.
Но и в данном направлении есть проблемы реализации свободы
договора. Так, согласно Постановлению ФАС Московского округа от
18.11.2010 по делу о признании недействительным соглашения
1
, истец не
принял во внимание положения статьи 421 Гражданского кодекса РФ, в
соответствии с которыми у сторон есть возможность заключить как
поименованный договор, предусмотренный законодательством РФ, так и
непоименованный. В соответствии с выводами суда, соглашение между
сторонами нельзя считать как договором дарения, так как оно не содержит
самого предмета данного договора. Соответственно, требования истца о
применении статьи 575 ГК РФ о недопустимости дарения между
коммерческими предприятиями не имеют оснований.
Таким образом, при заключении какого-либо договора следует учесть
все детали и предвидеть потенциальные последствия заключения данной
сделки, ведь в ином случае могут возникнуть негативные с правовой точки
зрения обстоятельства для сторон.
Принцип свободы заключения договора диссоциируется с
обязательным заключением договора, согласно законодательству РФ.
Однако стоит учитывать, что в каждом из этих институтов права имеются
определенные ограничения, абсолютных свобод и обязанностей нет.
Вследствие этого, они выступают по отношению к друг другу как система
сдержек и противовесов. Можно сказать, что ограничив свободу
заключения договора, законодатель задал позитивное правило для сторон
договора и всего правового сообщества.
Согласно позиции Ю. Л. Ершова, свобода договора представляет
собой понятие, которое можно отнести к области коллективных действий, и
1
Постановление ФАС Московского округа от 18.11.2010 по делу о признании
недействительным соглашения // СПС «Гарант»
67
которое проявляется внешне и внутренне. Во внешнем проявлении это
затрагивает неприкосновенность и непоколебимость воли сторон для
окружающего общества. В соответствии с принципом «pacta sunt servanda»
воля сторон не может быть никем ущемлена. А внутренняя составляющая
свободы договора предполагает равенство сторон договора по отношению
друг к другу, право на проявления свободной воли при заключении
договора и защиты от принуждения другой стороны к заключению
договора
1
.
Так, согласно п. 1 ст. 434 ГК РФ договор можно заключить в любой
форме, которая предусмотрена законодательством РФ для осуществления
сделок, за исключением случаем указания в законе на определенную форму
для соответствующего вида договора. По общему правилу, между
сторонами может быть заключен договор в устной либо письменной форме.
Таким образом, реализация принципа свободы договора проходит
через осуществление субъектами гражданско-правовых отношений своих
субъективных прав на свободу заключения договоров. В процессе
реализации свободы заключения договора есть свои трудности, однако
гарантированность свободы договора государством неоднократно
подтверждается на практике, что позволяет делать выводы об оптимизации
развития данного принципа в правовой системе РФ.
3.2. Направления совершенствования законодательства с целью реализации
принципа свободы договора
В последнее время в мировом сообществе роль свободы в заключении
договора расширилась, что характерно для всей гражданско-правовой
сферы. В России тоже наметилась тенденция об увеличении значимости
1
Ершов Ю.Л. «Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве
Российской Федерации». 2001 г. С.75. // Дис. к.ю.н.: 12.00.03, Екатеринбург, РГБ ОД.
68
свободы договора. Такое явление связано с глобальным изменением
экономической системы государства.
Качественно новое значение для таких изменений было в укреплении
правового положения частной собственности и последующем установлении
ключевого места в экономической системе страны, постепенном снижении
масштабов контроля и мониторинга государством хозяйственных
отношений, в усилении объемов свобод установления условия договоров у
сторон, а также утверждение остальных положений развивающегося
гражданского законодательства РФ.
Для нормального и перспективного развития принципа свободы
договора необходимо обеспечить его единообразное закрепление в
законодательстве и толкование. Современная судебная практика
законотворчества новых и изменения существующих актов, содержащих
положения о договорах, отражает значимость требований единообразия.
Применимо к данному направлению развития, можно привести позицию Р.
Штаммлера, направленную к законодателю, согласно которой автор
считает, что общество пытается найти ответ на вопрос, какие именно
примеры общественных феноменов можно выявить при влиянии
современной организации сотрудничества в социуме, и что за феномены
появятся в будущем, исходя из критики каких-либо законопроектов. В
каждом из приведенных случаев достаточно объективно предположено, что
именно на законодательстве в конечном итоге лежит ответственность за
какие-либо явления, происходящие в обществе, так как оно регулирует
жизнь всего общества, с которым оно должно считаться при принятии
любых государственных актов
1
.
В начале ноября 2011 года состоялся Пятый Международный форум
стран Азиатско-Тихоокеанского региона во Владивостоке, который был
1
Штаммлер Р. Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания
истории. // СПб., 1907.
69
организован Высшим Арбитражным судом России
1
. На форуме был
затронут вопрос реформы договорного права в России, актуальные вопросы
по заключению и исполнению хозяйственных договоров, обсуждались
предложенные поправки, основанные в большей мере на судебной
практике, а также результатах научных достижений, произошедших за
время действия Гражданского кодекса РФ. Были приняты решения по
устранению противоречия толкования договорных норм, ошибках в их
применении на практике, расширению нормативно-правовых инструментов
согласно новому уровню развития экономической системы страны. По
итогам данного форума в качестве законопроектов, затрагивающих принцип
свободы договора, было предложено более шестидесяти законотворческих
идей, значительная часть из которых была в последствии реализована на
практике.
Однако на настоящий момент так и не разрешен вопрос с запретами
установлений определенных предпочтений, привилегий гражданско-
правовых отношений, то есть дискриминационные запреты. По мнению
исследователя С.В. Сарбаша, в настоящее время данный вопрос
урегулирован не достаточно
2
.
В течение последних пяти лет были внесены изменения в
Гражданский кодекс РФ, в том числе и по вопросам договорных отношений.
Так, в соответствии ФЗ РФ от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ «О внесении
изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»,
был внесен ряд изменений, связанных с договорными отношениями, в том
числе затрагивающие реализацию принципа свободы договора
3
.
В соответствии с новой редакцией ГК РФ, соответствующие
обязательства между сторонами контракта появляются ранее официального
1
Российская Бизнес Газета, 2011 // Источник - https://rg.ru/gazeta/biznes
2
«Единственный доктор для закона — это судья», Интервью Сергея Сарбаша, 2017 //
Источник - https://zakon.ru
3
Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС «Гарант»
70
подписания. В связи с этим, правоотношения сторон урегулированы не
только во время заключения договора и исполнения обязательств, а также
на преддоговорной стадии и после прекращения действия договора.
Так, законодательством был установлен запрет на вступление в
переговоры в случае, если сторона не имеет намерения фактического
заключения договора, а также запрет на другие иные недобросовестные
действия на преддоговорной стадии. Важным моментом является, согласно
ст. 307 ГК РФ, принцип добросовестности сторон при заключении договора,
что указывает на неразрывную связь свободы заключения договора с
другими принципами, а также на ограничение природы принципа свободы
договора.
Также для стороны наступает материальная ответственность в случае
сообщения недостоверного заверения об обстоятельствах, имеющих
значение для заключения договора и развития с ним связанных отношений.
Сюда можно отнести сообщение ложных сведений по предмету договора, о
необходимых лицензиях для стороны, об имеющихся активах стороны и
прочее. В данном случае потерпевшая сторона может отказаться от
заключения договора или потребовать признания его недействительным.
Снова законодатель ограничил свободу договора, обезопасив тем самым
стороны, которые могут быть пострадавшими в данной ситуации.
Кроме того, упростилась процедура по заключению договора. Теперь
возможно закрепление в договоре электронного документооборота и
возможности закрепления факсимильных и электронных подписей. Однако
некоторые вопросы до сих пор остаются неразрешенными. Так, в случае,
если руководитель юридического лица подписался с помощью
факсимильной подписи и в случае спора ссылается на недействительность
такого соглашения, суд обычно решает вопрос о достоверности соглашения,
71
если положение о признании такого рода подписей имеется в соглашении
1
.
Данный пример отражает тот факт, что в судебной системе все же
учитывается воля сторон, заключивших какое-либо соглашение, в
преимуществе перед положениями законодательства.
Более того, поправки в ГК РФ включили и нормы, регламентирующие
существенные условия предварительного договора. Согласно п. 3 ст. 429 ГК
РФ, сюда можно отнести условия, которые позволяют определить предмет и
иные условия, являющиеся существенными у соответствующих видов
договоров. Так, член рабочей группы по внесению изменений в
Гражданский кодекс РФ, ведущий советник аппарата Комитета
Государственной Думы РФ по гражданскому, уголовному, арбитражному и
процессуальному законодательству А. Демкина считает, что данное
положение делает бессмысленным значение предварительного договора, так
как он и заключается для того, чтобы определиться с существенными
условиями основного договора, по которым у сторон есть разногласия
2
. С
данной позицией нельзя не согласиться, так как предварительный договор
действительно используется как инструмент для согласования воли сторон
при заключении основного договора.
Итак, в соответствии с новеллами, предварительный договор должен
содержать положения об условиях предмета основного договора и тех
условиях, по которым сторонам нужно найти компромисс и прийти к
согласованному варианту. Кроме того, установлен период в шесть месяцев с
момента неисполнения обязательства по заключению договора, в течение
этого времени определенная сторона имеет право обратиться в суд, требуя
понудить другую сторону к заключению договора на основании
предварительного договора к нему.
1
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.04.2016 N Ф04-
1544/2016 по делу N А81-1243/2015 // СПС «Консультант Плюс»
2
Опционный, рамочный, абонентский – договоры, которые появятся в ГК РФ в ближайшее
время, 2015 // Источник - http://www.garant.ru
72
Кроме того, изменились вопросы функционирования публичных
договоров. В старой редакции кодекса публичный договор представлял
собой коммерческую организацию, которая обязана продать товар,
выполнить работу, оказать услугу каждому лицу, обратившемуся к ней о ее
обязанности продать товар, выполнить работу или оказать услугу каждому
обратившемуся к ней, согласно п. 1 ст. 426 ГК РФ. В соответствии с
изменениями гражданского законодательства, теперь под публичным
договором понимается договор с указанными обязательствами, который
заключен от любого лица, осуществляющего предпринимательскую и иную
приносящую доход деятельность. В данных положениях затронут принцип
обязанности заключить договор, который сужает границы принципа
свободы договора, а в настоящем случае закон расширил круг лиц,
обязанных заключить публичный договор.
Также изменены нормы о договоре присоединения. На сегодня
сторона, которая присоединяется к договору, имеет право требовать
расторжения или изменения данного договора в случае, если он содержит
условия, явно обременительные для данной стороны, согласно п. 2 ст. 428
ГК РФ. Однако в изменениях закреплены и некоторые исключения из этого
правила, касающиеся предпринимателей, которые не могут требовать
изменения либо расторжения договора, если они знали или должны были
знать об этом, на основании п. 3 ст. 428 ГК РФ. Таким образом, хоть и
субъекты бизнеса более защищены и более информированы по договорному
праву, нежели другие субъекты, иногда им приходится соглашаться с
условиями договоров с отрицательными для них последствиями. Так,
согласно Информационному письму Президиума ВАС РФ от 13 сентября
2011 г. № 147
1
, на условия кредитного договора, установленные банком,
субъекты предпринимательской деятельности повлиять и изменить их не
могут. Многие исследователи отмечают, что данное положение ущемляет
1
Информационному письму Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 147 // СПС
«Консультант Плюс»
73
субъектов бизнеса в правах. Судебная система также придерживается
подобной точки зрения. Данное законодательное урегулирование
значительно ограничило свободу заключения договора.
Сегодня в судах имеется большое количество исков по признанию
сделок недействительными. В таких случаях суды должны выстроить
позицию не в пользу тех, кто не хочет исполнять условия договора, которые
были согласованы сторонами при заключении договора, а в пользу
потерпевших сторон, чтобы обеспечить баланс реализации принципа
свободы заключения договора. Также необходимо отойти от формального
подхода, имеющего место в судебной практике. Суды должны учитывать
тот момент, что при заключении договора стороны пришли к определенным
положениям по согласованию своих прав и обязанностей, а поэтому нужно
не только оценивать букву договора, но и волю сторон при заключении
данного договора.
Возникновение и совершенствование договорных отношений в
настоящее время происходит под влиянием различного количества
правовых норм, которые образуют систему институтов в обществе.
Существование и развитие данной системы осуществляется при
воздействии определенных направлений тенденций, которые необходимо
учитывать для целей прогноза социально-экономических процессов, а также
для выведения требуемых результатов. Наряду с этим, законодательный
опыт осуществления ряда экономических преобразований в
законодательстве Российской Федерации указывает, что при внесении тех
или иных изменений недостаточно были учтены особенности построения
институтов в национальных правоотношениях. Опущение специфики
структуры национальной правовой системы и тенденций ее развития ведет к
пониженному эффекту новых экономических институтов, что, в конечном
счете, препятствует развитию и совершенствованию договорных
отношений, в том числе и в плане развития принципа свободы договора.
74
В современном обществе заключение договоров предусматривает
значительные издержки, из-за которых такие договоры становятся
несовершенными. К основной группе издержек можно отнести издержки по
транзакциям, они фактически связаны с потребностями по обеспечению
обмена информацией между сторонами. Эти издержки существенно влияют
на коэффициент эффективности договоров. Также данные издержки
производят систему стимулирования, характеризующуюся определенным
поведением субъектов договорных отношений. В случае если цели сторон
по договору не совпадают, может возникнуть дисбаланс в потребностях
сторон в транзакционных издержках. Данное обстоятельство служит
отталкивающим экономическим фактором на пути оптимизации
совершенствования принципа свободы договора.
Таким образом, принцип свободы договора постоянно
совершенствуется, однако есть непонимание со стороны реализации его на
практике. Представляется, что в будущем будут учтены проблемы
реализации данного принципа, и по примеру последних законодательных
изменений будет внесен пакет поправок касательно улучшения
функционирования принципа свободы договора в рамках договорных
отношений.
75
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Принцип свободы договора является одним из фундаментальных
принципов гражданского права, «краеугольным камнем всего современного
гражданского строя»
1
. Традиционно основополагающая важность принципа
свободы договора определяется значением этого принципа для
регулирования отношений, возникающих в процессе функционирования
гражданского оборота. Исполняя задачу оформления отношений,
возникающих между субъектами экономической деятельности, которые
обладают имущественной обособленностью и не имеют внеэкономических
факторов зависимости, гражданское право старается сформировать
достаточную правовую инфраструктуру для расширения возможности
реализации частных инициатив. Именно поэтому принцип свободы
договора является одним из способов реализации принципа
диспозитивности, а также проявлением индивидуальной автономии
участников торгового оборота в процессе формирования правоотношений.
Характерно, что частная свобода субъектов на стадии возникновения
договорного правового отношения может проявляться двумя основными
способами. Так, лица имеют право самостоятельно определять, будут ли
они вступать в договорные отношения или нет. Кроме того, если они решат
вступить в договорное отношение, то смогут самостоятельно определить
параметры будущих правоотношений, а также осуществить выбор
контрагентов, с которыми будут заключать соглашения. Особенно важно
понимать, что с точки зрения права экономическая целесообразность
заключенного соглашения не имеет значения, потому что предполагается,
что индивид, который способен самостоятельно принять решение о
вступлении в договорные отношения, принимает на себя риски и готов к
возможным негативным последствиям, связанным со своим решением.
1
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2003 (Серия «Классика
российской цивилистики»). С. 248.