5
Содержание.
Глава 1.Понятие принципа свободы договора.
1.1. Методологическая основа свободы договора.
1.2. Определения понятия гражданско правового принципа свободы
договора и его место в системе принципов гражданского права России.
1.3. История развития принципа свободы договора.
Глава 2. Реализация принципа свободы договора в правовых нормах.
2.1. Общие положения о реализации принципа свободы договора в
правовых нормах.
2.2.Нормативная реализация свободы заключения договора.
Глава 3. Практическая реализация принципа свободы договора.
3.1. Формы практической реализаций принципа свободы договора.
3.2. Использование и применение принципа свободы договора как
основная форма его реализаций.
Заключение
Список использованной литературы
6
Введение
Сегодня Россия, пережившая тяжелые экономический и политический
кризисы, наконец, обретает стабильность. Рыночная система хозяйствования
получила надлежащую законодательную базу, основанную на классических
принципах частного права, незыблемых со времен древнего Рима.
Возрожденный гражданско-правовой договор вновь обрел ведущую роль в
экономике и сегодня можно без преувеличения сказать, что регулирующая
функция гражданско-правового договора стала одним из основных факторов,
направляющих развитие системы хозяйствования. В основе этой системы, как и
в основе любого оборота, лежат гражданско-правовые сделки, и, прежде всего,
договоры, имеющие в качестве своего неотъемлемого признака свободу,
справедливо возведенную в ранг основных начал гражданского
законодательства.
На сегодняшний день свобода договора приобрела принципиально новое
и главенствующее значение в договорном регулировании отношений субъектов
гражданского права.
В той или иной степени элементы свободы договора упоминаются в
большинстве норм как части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации, содержащей общие правила договорного права, так и части второй
Гражданского кодекса, включающей в себя большое
количество диспозитивных норм, рассчитанных на
свободное усмотрение сторон при заключении гражданско-правовых
договоров, определении их условий, выборе контрагента по договору и т.д.
Такие преобразования не могли обойтись без нового взгляда на
основополагающие начала гражданского права (его принципы).
Гражданский кодекс РФ 1994 г. (далее - ГК РФ) придал принципам
нормативный характер, закрепив их в ст. 1. Для договорных отношений в
первую очередь важен принцип свободы договора, придающий договору
7
принципиально новую роль и входящий в «общенормативный каркас»
договорного права.
С.С. Алексеев свободу договора назвал одним из важнейших
демократических завоеваний России, предназначенных для конструирования
последовательно правового и политического строя российского общества.
1
Но
формирование и внедрение в практику частноправовых идей и представлений
обеспечиваются достаточно длительным процессом преобразования правового
сознания. Одним из элементов данного процесса должно явиться понимание
сути принципа свободы договора и его нормативное и практическое
воплощение. Поэтому постижение вопросов реализации данного принципа
является одной из первоочередных задач цивилистической науки современного
периода.
В обществе, признающем договор основным инструментом
регулирования взаимоотношений сторон, вопросы свободы договора всегда
занимали центральное место. Достаточно указать лишь тот факт, что они
весьма подробно исследовались дореволюционными
отечественными цивилистами, а за рубежом давно закончился период
начального исследования свободы договора, рассмотрения первых связанных с
нею проблем. Здесь основная масса современных научных изысканий уже
направлена на решение частных проблем свободы в
конкретных правоотношениях: в договоре морской перевозки, при размещении
спутниковых антенн на стене арендуемого жилого дома. В Германии, более
того, свободу договора уже рассматривают как одно из основных прав человека
(а не только субъекта имущественных отношений).
В современном российском гражданском праве свобода договора
приобрела особое значение с признанием её одним из основополагающих начал
отрасли. В научном плане в отечественной цивилистике сегодня происходит
1
См.: Алексеев С.С. Философия права. М., 1998. С. 255. 3 См.: Komarov A.S. The UNIDROIT
Principles of International Commercial Contracts: a Russian View // Uniforme Law Rewiew. Revue
de droit uniforme. 1996. Vol. 1. P. 252.
8
лишь процесс накопления первоначальных знаний. Хотя с момента введения в
действие части первой ГК РФ прошло уже шесть лет, проблемы свободы
договора и сегодня остаются недостаточно исследованными.
Несомненно, любой современный учебник по общей части гражданского
права не обходится без общей краткой характеристики данного принципа,
практически во всех научных работах, касающихся гражданско-правовых
договоров, упоминается о нём. Особо следует выделить работу
М.И. Брагинского и В.В. Витрянского «Договорное право: общие положения»
1
,
в которой отдельная глава посвящена свободе договора, и статьи Р.
Тельгарина
2
, исследовавшего свободу заключения договора
3
.
В то же время, являясь центральным институтом
современного договорного права и основополагающим началом гражданского
права в целом, принцип свободы договора не был предметом специального
исследования. Отсутствие целостного исследования принципа свободы
договора оказывает негативное влияние на позицию законодателя и всех
субъектов договорного процесса, так как они вступают в принципиально новые
условия практически неподготовленными. Кроме того, правильное понимание
сущности принципа свободы договора и вопросов его реализации являются
важнейшей составляющей благополучного развития российской экономики в
целом.
Таким образом, вышеизложенное и объясняет актуальность темы
исследования.
Целью настоящей работы является формулирование основных проблем
обеспечения правоотношении возникающих при совершении договоров и
сделок с нарушением принципа свободы договора процесс и разработка
мероприятий, направленных на их устранение.
1
См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. М., 1997
2
См.: Тельгарин Р. О свободе заключения договора присоединения. Анализ зарубежного и
российского законодательства // РЮ- 1997 - № 1 - С. 12
9
В связи с поставленной целью в исследовании решаются следующие
задачи:
- определяется место принципа свободы договора в системе
гражданского права и процесса;
- характеризуются особенности принципа свободы договора в
гражданском праве;
- дается понятие и содержание принципу свободы договора в
гражданском праве
- выявляются проблемные аспекты применения на практике принципа
свободы договора в гражданском праве.
-
Предметом исследования являются правовые нормы процесса
обеспечения принципа свободы договора, а в качестве объекта работы
выступают общественные отношения, возникающие в результате заключения
договора.
Теоретической основой исследования являются свод законов РФ по
исследуемой проблеме, а также труды таких авторов, как Алексеев С.С.
Братусь С.Н. Байтин М.И. Генкин Д.М., Рыбаков В.А. Шершеневич
Г.Ф.Тельгарин Р. И др.
Методологической базой настоящей работы являются диалектический
метод познания, который характеризует изучение правовых явлений в развитии
и взаимосвязи, а также общие и частные методы: системно-структурного
анализа, позволяющий исследовать компоненты многосоставного принципа
свободы договора в гражданском праве, структуру принципа свободы договора
в гражданском праве; анализа и синтеза, примененным при исследовании
сущности рассматриваемого правового института, при рассмотрении позиций
ученых по основным проблемам темы исследования; формально-юридическим,
позволяющим проанализировать нормы права, регулирующие отдельные
аспекты данного принципа; историческим, использованным при исследовании
10
становления и развития рассматриваемого института в российском
законодательстве и т.д.
Эмпирической базой исследования являются отдельные положения
Конституции РФ, а также статьи Гражданского Кодекса РФ, конкретные нормы
по обеспечению прав граждан на свободное волеизявление при заключении
договоров , закрепленные законодательством страны, опубликованные данные
практики судов.
Практическая значимость данной работы заключается в том, что выводы
и направления совершенствования процесса обеспечения принципа свободы
договора в гражданском праве, сформулированные в исследовании, могут быть
использованы органами защиты прав человека в процессе своей деятельности.
11
Глава 1.Понятие принципа свободы договора.
1.1.Методологическая основа свободы договора.
Принцип свободы договора является одним из тех явлений, которые
многократно рассматривались в науке. Однако, как это ни парадоксально, еще
не сформировалось единого понимания сущности данного принципа свободы,
его общеупотребительной дефиниции. Различные учёные по-разному
раскрывают принцип свободы договора, с самых разных методологических
позиций. Изучив различные труды по данной проблематике, нами был сделан
вывод, что суть основных подходов можно свести к следующему. Свобода
договора включает себя три или иное количество элементов, перечень которых
является исчерпывающим. Данный подход можно назвать узким. Принцип
свободы договора отождествляется праву субъектов гражданского права на
свободу договора (то есть на совокупность прав, включающих в себя право
сторон заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный
законом, самостоятельно выбирать условия договора и т.п.). Неполнота
приведенной точки зрения заключается в том, что остается без внимания
сущность свободы договора как принципа, основного начала регулирования
обязательственных отношений. Суть принципа свободы договора раскрывается
через ее пределы и ограничения. При всей своей актуальности данный подход в
меньшей степени обращает внимание на совокупность правомочий, которые
обеспечиваются действием анализируемого принципа. Определение принципа
свободы договора через совокупность диспозитивных норм. Данная идея,
безусловно, имеет право на существование, однако, не стоит забывать, что
изучаемая категория имеет, помимо прочего, самостоятельное теоретическое и
правоприменительное значение. Представляется, что наиболее полное изучение
свободы договора возможно лишь при использовании комплексного подхода,
которых включал бы в себя все вышеперечисленные аспекты анализируемого
принципа. Проанализировав указанные позиции, изучив законодательство и
судебную практику, мы пришли к следующим выводам: 1) принцип свободы
договора – это принцип обязательственного права; 2) его сущность выражается
12
в предоставлении субъектам гражданского права правомочий, связанных,
прежде всего, с заключением договора, а также с его изменением и
расторжением; 3) действие принципа свободы договора имеет пределы и
ограничения, которые могут быть установлены федеральным законом или в
установленном федеральным законом порядке. На основе изложенного, под
принципом свободы договора следует понимать установленное законом
фундаментальное положение обязательственного права, которое заключается в
предоставлении субъектам гражданского оборота свободы заключения, выбора
условий договора, а также иных правомочий по поводу заключения, изменения
и расторжения договора, которые могут быть ограничены только федеральным
законом либо в порядке, им установленным.
Позже появляются исследования, имеющие важнейшее значение для
понимания методологических основ свободы договора. Так, В.А. Рыбаковым
фундаментально разработана теория гражданско-правовой активности, которая
основывалась на понятиях диспозитивности и инициативы - как основных
характеристиках метода гражданско- правового регулирования
1
. При этом
отмечалось и обратное влияние: договор в правовой форме опосредует
гражданско-правовую активность, способствует её формированию и развитию.
То есть, последовательное проведение в жизнь принципа свободы договора
будет способствовать развитию гражданско-правовой активности субъектов
2
.
Частные методы.
Одни методы исследования в магстерской работе подходят к любой
тематике, а другие используются только в отдельных отраслях знаний. И кроме
перечисленных общенаучных теоретических и эмпирических методов, бывают
также частные. Они используются в определённых отраслях знания и
необходимы для изучения отдельных, специфических вопросов. Например,
такими могут быть:
1. специально-юридический метод,
1
См.: Рыбаков В.А. Указ. соч. С. 18, 28-30.
2
См. Рыбаков В.А. Указ. соч С.31.
13
2. сравнительно-правовой метод (в юриспруденции);
3. гипотетический метод,
1.Специально – юридический метод сущность этого метода познания
заключается в том, что с его помощью осуществляется внешняя юридическая
обработка правового материала — так называемой «догмы права». В связи с
этим данный метод иначе называется формально-догматическим.
догматический метод, используемый для познания внешней и внутренней
формы правовых явлений. Позволяет на основе обобщения сформулировать
понятия, дефиниции, определения (правосубъектность, субъективное право,
вина); методы толкования права — предназначены для уяснения истинной воли
законодателя, выраженной в тексте закона.
Догматическое направление имеет своей целью систематическое
изложение норм права конкретного народа в определенный период времени.
При этом данный метод исходит из того, что значение правовых норм такое же,
какое придается аксиомам в науках теоретических: они не подлежат
обоснованию, а являются исходным моментом для исследования.
2. Сравнительно-правовой метод (в юриспруденции) - сравнение,
которому в научном познании принадлежит достаточно важное место,
представляет собой метод сопоставления объектов с целью выявления сходства
или различия между ними. О значимости сравнительного метода для познания
юридических явлений говорит тот факт, что в зарубежном правоведении
сформировалось отдельное направление правовой науки, которое получило
название «сравнительное право» (droit compare, the comparative law), а ученых,
специализирующихся в этой области, называют компаративистами.
Сравнение правовых явлений, соседствующих на политической карте
мира, — занятие такое же древнее, как и правовая наука в целом. Как отмечает
классик сравнительного права Рене Давид, «изучение 153 конституций
греческих и варварских городов лежит в основе трактата Аристотеля о
политике; Солон, как говорят, действовал так же, создавая афинские законы, а
децемвиры, как гласит легенда, составили Законы 12 таблиц лишь после
14
изучения законов городов Великой Греции. В средние века сравнивали римское
право и право каноническое, а в Англии в XVI в.
Сравнительно-правовой метод с точки зрения его структуры состоит из
нескольких стадий:
1)исследование каждого в отдельности из сравниваемых правовых
явлений с целью выявления их существенных признаков и характеристик;
2)сравнение выявленных признаков и характеристик подобных правовых
явлений с целью установления общих признаков (признаков сходства) и
различающихся признаков (признаков различия);
3)оценка установленных признаков сходства и различия с точки зрения
проводимого исследования, исходя из научной позиции исследователя.
Сравнительно-правовой большую метод — основан на взаимных последовательном этой изучении
и сопоставлении понятийном большого числа сходных свод объектов понятийном (так, достоинства общие и
недостатки государственного или определения правового является института определяются в
односторонний сопоставлении с аналогичными институтами договорных зарубежных нэпа стран); метод специальное
государственно-правового моделирования — принцип используется первую для поиска
оптимальной границ модели организации аппарата полной государства принцип, рационализации
административно-территориального отступившего деления, формирования содержит системы этой
законодательства и др.; метод отношениях правотворческого эксперимента —
экспериментальный может способ статус познания, основанный большого на апробации компетентным
реализация правотворческим формируется органом предполагаемых следующим законодательных нововведений в
ограниченном регулирования масштабе также для проверки эффективности науке, полезности и
экономичности общей экспериментальных pacta правовых норм и которые проверки оптимальных
моделей понимает правотворческих согласно решений общего значение действия. Используется в
достойно законодательной одной практике нашей данные страны. При этом применяется для отчуждение апробации только
как нового законодательного помощью акта, так и отдельных специальные правовых единство институтов
(комплекса договоре правовых норм в проектируемом гипотетический законе других).
3. Гипотетический метод абстрактный - Гипотетический метод – имеющие способ основу исследования
с помощью изменение научной гипотезы, т.е. предположения о реализуются причине быть, которая вызывает правового
данное следствие, или о когда существовании числе некоторого явления или примерный предмета.