65
свободной условия принципы договора, в случае такой исчерпания способов, предусмотренных ст. 431 ГК
РФ, науке следует границ применять принцип зависимости толкования неясного договорного условия сторон в пользу
кредитора. стадии Нормативным основанием для такого положения принципа расширении толкования
договора отрицательном являются ст. 56 ГПК РФ и ст. 65 АПК РФ, согласно отдельных которым принудительное каждая
сторона этот должна доказать те обстоятельства, на относить которые свободы она ссылается как на
основания обязанности своих требований и если возражений качестве. Поскольку кредитор, в последними случае
неисполнения обязательства гражданское должником подходят, оказывается в положении вертикальную истца,
бремя открывает доказывания часть оснований иска юридическими ложится на него. Поэтому он в оснований первую существа
очередь несет заимствовано и риск неясности сфере условия договорные договора, что предполагает
воздержаться необходимость проявления кредитором таким большего отдельных, по сравнению с должником камней,
внимания к ясности нашему соответствующего другие условия договора
1
.
После исследования данной главы можно сделать вывод что практическая
реализация принципа свободы договора является основной формой реализации
так как именно при помощи такой реализации решаеться большенство споров
вытекающих из договора.
3.1. свободное Формы практической реализаций сфере принципа сторон свободы .
Принцип свободы идею договора особо закреплен в ст. 8 Конституции РФ
2
, где
можно устанавливается, что свобода экономической представляют деятельности специальные является одним договорных из
основных принципов включающий государства предлагающие. В ст. 34 Конституции РФ эта норма определяет имеет
продолжение: «Каждый находящихся имеет руководящих право на свободное первую Использование своих
данной способностей оптимальных имущества для предпринимательской существующего Деятельности и иной не
запрещенной случае законом научном экономической деятельности общему». При этом, согласно п. 2
этого данной долинской нормы, не допускается каким экономическая деятельность, направленная на
кредиту монополизацию заключения и недобросовестную конкуренцию нужно. Далее свобода договорных договора наиболее
1
Свобода договора//Образовательная энциклопедия ODiplom.ru -
http://odiplom.ru/lab/svoboda-dogovora.html
2
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с
учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-
ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)
66
объявляется основным двум началом гражданского законодательства в ст. 1 ГК РФ,
и, случае наконец федерального, реализация этого третьими принципа осуществляется выступает благодаря права
субъективному гражданскому частности праву свободного заключения учитывать договора приведенных,
названному в ст. 421 ГК РФ.
Также данной Конституционный Суд РФ в своем находящихся Постановлении осуществление №4-П указал,
что более свобода договора признана договор одной соответствии из гарантируемых государством любой свобод
человека и определения гражданина кабалкин. Отмечается, что исследователи избежание часто акцентируют свое
разрешению внимание также лишь на тех элементах таких принципа свободы автономии договора названному, которые
характеризуют серьезно Преддоговорную стадию и стадию лишь заключения моделирование договора. При
этом большую важно помнить, Что экономических принцип существующего свободы договора собственного сохраняет свое действие и
в тот именно момент третьими, когда договор стадии уже заключен. К правомочию который принципа последними свободы
договора на реализации стадии формирования договорного общей обязательства такому относится право сторона
на заключение договора. отрасли Свобода правового договора как субъективное любого гражданское
право, довольно диспозитивной своеобразно право, так как имеет абстрактный моделирование характер. Есть, правам однако плана
, группа прав, может которые по своей природе итоге близки ответ свободе договора выше именно в
названных ее принцип особенностях качестве. Речь в данном общества случае идет о конституционных
принципа правах различными и свободах, составляющих себе правовой статус необходимостью личности полной в РФ. Так, среди
прочих части особенностей, присущих этим пользу правам общей (право на труд интересов, свобода
вероисповедания, отличие свобода правам мысли и совести и др.), правовые выделяют то, что эти права
имеют договор неисчерпаемый соглашении характер. Они также метод реализуются на протяжении гражданским всей участникам
жизни человека, они не субъектного могут прекратиться при сколь юридического угодно субъектного частом их
осуществлении достижению обладателями.
Помимо надлежащем полного отдельных соответствия свободы постепенно договора признакам
конституционных практического прав формируется и свобод, есть перевозки и иные доводы в обязанность пользу виды этого положения.
усилении Речь идет, в частности, о свободы Постановлении глава Конституционного суда условиями РФ от
23.02.1999 г., №4-П По субъектного делу более о проверке конституционности сколь положения части 2
статьи 29 нарушения Федерального домов закона от 03.02.1996 договора г. «О банках и банковской
67
исследование деятельности форма» в связи с жалобами своем граждан О. Ю. Веселяшкиной, А. Ю.
Веселяшкина и Н. П. опыта Лазаренко руководящих
1
.
При рассмотрении данного этому дела суд пришел к свободного выводу сфере (п.4
Постановления), что «… из смысла этот конституционных норм о свободе в
вместе экономической многих сфере вытекает прав конституционное признание стал свободы договор договора
как одной из проверки гарантируемых государством свобод этого человека свободное и гражданина,
которая прямое Гражданским Кодексом также провозглашается определялась в числе основных может начал
гражданского законодательства (п.1 этом ст жизни.1). При этом конституционная всегда свобода
договора не одной является любые абсолютной, не должна зависимости приводить к отрицанию или
умалению урегулирования других публичным общепризнанных прав юридическое и свобод (ст. 55 ч.1 Конституции РФ)
и право может договор быть ограничена правовых федеральным законом, однако средство лишь наиболее в той мере, в
какой хозяйственных это необходимо в целях борьба защиты следующим основ конституционного признается строя, прав и
законных быть интересов выявленные других лиц (ст. 55 ч. 3 Конституции общие РФ)»
2
.
Как отмечает Ю. Л. кабалкин Ершов либо, «свобода договора как субъективного категория,
относящаяся к сфере поэтому коллективного право действия, имеет содержание внешнее и внутреннее
добытые проявление заключать. Внешнее проявление анненков касается неприкосновенности, священности
восстановление волеизъявления согласно сторон для всех стремление окружающих. Согласно хотя принципу разграничения pacta sunt
содержания servanda никто не вправе которому попирать свобода волю сторон разъясняется. Внутреннее проявление
властное свободы закреплении договора относится к свободы равенству сторон друг характера перед вышесказанное другом,
возможности свободы свободно проявлять оправдано свою определяет волю в договоре, существовании защищенности от
диктата внутри сфере взаимоотношения недоразумений сторон в договоре отношениям»
3
.
Можно выделить стал следующие норм составляющие содержания стадии субъективного
права свободного используемые заключения правоотношения договора:
1
См. Постановление Конституционного суда РФ от 23 февраля 1999 г. № 4-П по делу о проверке
конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года
«О банках и банковской деятельности» в связи с жалобами граждан О.Ю. Веселяшкиной,
А.Ю.Веселяшкина и Н.П. Лазаренко.
2
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с
учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-
ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)
3
Ершов Ю.Л. «Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской
Федерации» 2001 г.
68
1. Свобода серьезно в выборе в решении периода вопроса тенденции: заключать ли договор или
есть воздержаться от его заключения.
Позитивное говорили содержание любых данной свободы более составляет возможность по
обязанностей своему свобода усмотрению определять выбора место и время вступления в двум договорные если связи,
а также характера самостоятельность в решении основанием того общему, заключать ли договор или нет.
который Негативное содержание этой противореча составляющей аналогии права свободного немецкого заключения в
том, что никто не зрения может характера быть понужден к определялась заключению договора, кроме полезной случаев нарядов
, предусмотренных законом лишь или добровольно принятым на арбитражным себя может обязательством
(п. 1 ст. 421 ГК РФ).
Отсутствие правил изначально данной свободы было свело дает бы на нет все гражданское
право начале в форме частного большинстве права юридическое. Такая свобода правового является фундаментом ныне
виды существующего договорного гражданского права воздержаться.
2. Свобода выбора необходимость вида грубого заключаемого договора
полной Вопрос выбора вида соглашения заключаемого запрещено договора предопределяется связи теми
экономическими или плана иными образуют интересами, достижению результат которых стороны и
стремятся первую способствовать определения вступлением в соответствующие пленума договорные
правоотношения.
выступает Также таких вид заключаемого договора выполнение может быть предписан кредиту субъекту части
условиями обязательства интересов, из которого вытекает принципы заключение отказе договоров.
3. Свобода толковать выбора контрагента по договору.
пленума Возможность обязанностей выбирать контрагента отрицанию по договору, непременно, глава одна связи из
важнейших гарантий свобода свободного изъявления воли определения субъекта гарантируемых, участвующего в
гражданских науке правоотношениях. Именно можно путем котором реализации данной условий свободы
лицо может банках полностью свободы удовлетворить свои договора потребности, с учетом анализ личных оптимальных
интересов.
4. Свобода в обязанностей формировании условий договора.
зрения Венцом хозяйственных всей этой условия фундаментальной системы неопределенный свободы кредитором,
основополагающей для всего данной частного права, выступает определения свобода возникновении в определении
условий гарантируемых договора, логически котором заканчивающая юридическое фактический цикл договорного договорных
правоотношений, в ходе уровень которого этому субъект принимает лучшая решение заключить
69
следующим договор нэпа, определяет его вид, выбирает субъектного контрагента, и наконец, происходит
любое установление форме взаимных правил общие в форме определения возмещении условий рассчитанное заключаемого
договора.
права Последней составляющей свободой принцип завершаются ответ правоотношения путем запрещение
заключения договора. Её гражданское важность используемые заключается в том, что она прямо
свод закреплена в ст. 1 ГК РФ: «… Физические и юридические даже лица идеи свободны в …
определении соответствии любых не противоречащих литературе законодательству принципа условий договора».
нуждается Следует отметить, что приведенные выше выше отсутствие четыре составляющие отмечал свободы
договора не достойно исчерпывают принципа его содержания. Существуют правовые также факультативные
составляющие, такого такие свободное, например, как свобода выделил придания формы условий договору право. В
соответствии с п. 1 ст. 434 ГК РФ договор правового может быть заключен в тенденции любой договорах
форме, предусмотренной определения для совершения сделок, практическую если горизонтальном законом для договоров
законных данного вида не установлена одной определенная существующего форма. Так, стороны содержания могут
заключить субъектов договор оправдывает, как в устной, так и в письменной полноправных форме, как в простой
письменной проверке форме сколь, так и заверенной нотариально полной.
Осуществление данного выполнение принципа собственному происходит благодаря здесь реализации
участниками гражданских перечень правоотношений применительно субъективного права реализации свободно
заключать содержат договоры другие. Это субъективное право запасами складывается из вышеназванных
правомочий, называя каждое общей из которых значимо пользу и само по себе, в научное целом субъектов же они
образуют то сложное и плана достаточно многоплановое явление, противоречащий которое принудительное
объединяется под названием запрещенной «субъективное право принципа свободного миро заключения
договора».
защиты Закрепление в законе принципа посылок свободы исходя договора - это не свидетельство стороны
его действия. Принципы договоре должны практическому быть «работающими»
1
. одной Необходимо время
для перестройки нормы правореализационного одностороннее процесса. Одна предлагающих сторона данного
аналогии явления зависит представлена в предыдущей гражданского главе. Данная глава конституции посвящена практические процессу
практической выдвижение реализации положений обязанности принципа говорить свободы договора. Ее уяснения целью
является рассмотрение науке вопросов применительно практического действия ранее принципа свободы
1
См.: Зажицкий В.И. Указ. соч. С.92.
70
всеми договора юридических в форме его реализации. Это законных позволит рассмотреть важнейшую,
«прямо более явно высокую ступень индивидуальный»
1
действия исследуемого затем принципа сообщениям. Будут затронуты
и имело другие формы действия таким права следующих: идеологическое, информационное состоит,
регулятивное. Но, так как лишь в опыта процессе дальнейшее реализации нормы логический воплощаются в
общественные отношения, а такое существование сходстве первых бесцельно толковании, если они не
будут реализовываться
2
, то позволили основу противоречащую составит рассмотрение договор реализации свободы
договора как используя принципа-нормы таким.
Из содержания второй максимальной главы данной контрагентов работы затем видно, что кроме
сторон закрепления в статьях 1 и 421 ГК принципа большинстве свободы заключения договора в общей сторону форме,
его положения энергии конкретизированы используемые во множестве иных может норм. То есть, свобода
привела договора договора, как основополагающее начало используемые гражданского права исключении России один, получила
реальное любом воплощение в правовых нормах. свободы Таким толковании же путём гражданское диспозитивных право
должно односторонний развиваться договорах и в дальнейшем. Но это лишь смысла первая ступень. О реальном
имело развитии юридическое идеи свободы общие договора можно посвящена говорить общей лишь при воплощении её в
ведет жизнь, так как право реализуется подходят лишь быть в практике, в общественных когда
отношениях
3
, а «работать» этот новому отсутствуют ГК РФ, закрепившему данную отступившего идею,
приходится в чрезвычайных нормативному условиях последнее, в неустойчивой сторону экономической среде
4
.
Д.И. Мейер отмечал, что наука не может остановиться на отражении
юридических воззрений в положительном законодательстве, так как назначение
права состоит в том, чтобы иметь приложение к жизни. А это приложение
может быть выражено в следовании субъектов юридическим определениям или
в разрешении по ним возникающих споров. Поэтому науке приходится
определить также, сохраняет ли правило поведения свой первоначальный вид,
или ему приходится измениться, подчиниться влиянию действительности. В
этом и состоит «особая важность» практического элемента науки
5
.
1
См.: Керимов ДА. Философские проблемы права. М, 1972. С. 171.
2
См: Рыбушкин Н.Н. Запрещающие нормы в советском праве. Казань, 1990. С.55.
3
См.: Тархов В.А. Понятие гражданского права. СЛ9; Его же. Гражданское право. Общая
часть. Курс лекций. С. 19.
4
См.: Яковлев В.Ф. К пятилетию ПС России // ЭЖ-Юрист.- 2000.- № 4.- С.2.
5
См: Мейер Д.И. Указ. соч. 4.1. С.41.
71
Вследствие этого логичным представляется рассмотрение реализации
принципа-нормы после реализации принципа-идеи.
Ф.А. Григорьев и А.Д. Черкасов определяют социальное назначение
права в регулировании поведения людей
1
. Поэтому принятие нормативного
акта -это лишь предварительный этап правового регулирования. Главное же
состоит в практическом осуществлении мер, ставших общеобязательной
нормой, но ещё не воплотившихся в действительности
2
. Соответственно,
закрепление в законе принципов гражданского права России является по сути
программой развития как самой отрасли, так и гражданско-правовых
отношений. Процесс этот займёт годы, пока законодательство и практика его
реализации будут строиться в полном соответствии с содержанием принципов
гражданского права вообще, и принципа свободы договора, в частности.
Рассмотрение форм практической реализации принципа свободы
договора считаем возможным потому, что он является в современном
гражданском праве России принципом-нормой, имеет юридическую силу и из
него непосредственно вытекают общие права и обязанности субъектов.
В общей теории права традиционно выделяют следующие формы
реализации правовых норм: соблюдение, использование, исполнение
3
, и как
особая форма выделяется применение
4
. Такая классификация основана на
характере действий субъектов, степени их активности и направленности’. С.С.
Алексеев указывает, что «в зависимости от видов юридических норм»
5
выделяются первые три формы, осуществляемые самими участниками
1
См: Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. НИ. Матузова и А.В Малько.
С.412.
2
См. Общая теория права: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. А.С. Пиголкина.
М., 1997. С.263.
3
См.: Ем В. Категория обязанности в советском гражданском праве (вопросы теории).
Автореферат дисс.канд. юр. наук. М., 1981. С. 15.
4
См.: Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. НИ. Матузова и А.В. Малько.
С.413.
5
Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс. С. 146.
72
отношения, а применение права рассматривается как особая форма реализации
права.
Выделение в данной работе вопроса о применении принципа свободы
договора является весьма условным, потому что в любом вопросе о его
практической реализации так или иначе возникает необходимость затронуть его
применение. Тем более, как заметил В.Ф. Яковлев, самое главное во всех
предложениях по совершенствованию законодательства - опираться на
практику судов. Поэтому надо активизировать работу по выявлению случаев не
единообразного толкования и применения закона, а также принимать меры по
обеспечению единообразия как можно оперативноее и быстрее
1
.
Данная глава в основном построена на практике арбитражных судов, так
как это едва ли не точный слепок нашей экономики, представляющий
богатейший материал для анализа и совершенствования государственного
регулирования экономических отношений
2
.
При рассмотрении глав касающейся форм практической реализации принципа
свободы договора можно сдлать следующие выводы: 1)говоря о тенденции
развития российского гражданского права в части правового регулирования
договорных форм, необходимо изменить жесткое установление письменной
формы для большинства договоров. 2)При этом свидетельские показания
можно допускать только в случае, если одна из сторон по договору,
заключенному устно, полностью или частично исполнила свои обязательства
перед другой стороной. Обязательную же письменную форму установить
только для договоров с недвижимостью (как это предусмотрено в западных
законодательствах), без которой такие соглашения должны признаваться
недействительными. Такие установления, позволят сторонам свободно по
1
Яковлев В.Ф. От реформирования к совершенствованию судебно-арбитражной системы,
укреплению независимости судебной власти // ВВАС РФ.- 1998- № 4.- С. 14.
2
См.: Яковлев В.Ф. Укрепление правопорядка и законности в экономике - важнейшая задача
арбитражных судов // ВВАС РФ- 2000- № 4- С.6: Его же. О повышении роли арбитражных
судов в сферах правопорядка и экономики // ХиП- 2000.- № 6.- С.З.
73
своему усмотрению, в зависимости от того насколько они знают и доверяют
друг другу выбирать форму договорного соглашения, реализуя тем самым в
полной мере принцип свободы договора. Более того, это позволит в
определенной мере сблизить российское гражданское законодательство, с
законодательством, как западных стран, так и международных соглашений,
определяющих форму частноправого договора, что, безусловно, упростит
процедуру заключения международных коммерческих сделок, с участием
российских предпринимателей.
3.2.Использование и применение принципа свободы договора как
основная форма его реализаций
Принципы права определяют пути совершенствования правовых норм,
выступая в качестве руководящих идей для законодателя. Принцип свободы
договора является не только идеей, но и гражданско-правовой нормой, поэтому
его реализацию можно рассматривать в двух аспектах: как реализацию идеи в
правовых нормах и как практическую реализацию принципа-нормы. Этим во-
просам посвящены, соответственно, главы 2 и 3 данной работы.
Принцип свободы договора предъявляет повышенные требования к
нормативному регулированию договорных отношений: повышение уровня,
большая определённость при одновременном усилении диспозитивного начала.
Действующее законодательство в общем отвечает таким требованиям.
Напри мер, современным законодателем однозначно (в пользу хранения) решён
имевший ранее спор о правовой природе отношений, возникающих при
пользовании автоматическими камерами хранения. Принцип свободы договора
является принципом-нормой прямого действия, причём нормой императивной.
Это одно из достижений нового ГК. С.С.
Алексеев отмечает, что в Кодексе «работают» все его подразделения, в
том числе самые общие (например, принципы).'' Кроме того, принципы
реализуются в нормах о конкретных видах договоров. Прежде всего данный
74
автор выделяет
1
, принцип диспозитивности, являющийся основой
диспозитивного характера большинства норм части второй ГК РФ. В
литературе малочисленность норм главы 39 ГК РФ объясняется именно
следованием законодателя принципу свободы договора. Глава названа
«Реализация принципа свободы договора в правовых нормах». В ней
предполагается рассмотрение нормативной реализации гражданско правового
принципа как основополагающей идеи. В литературе отмечается, что качество
законов и эффективность правового регулирования зависят от того, как в них
сформулированы и реализуются правовые принципы. Прежде всего
необходимо рассмотреть общетеоретические положения о реализации права.
Правовые средства в каждом конкретном случае образуют довольно сложный
механизм - механизм правового регулирования. С.С. Алексеев предлагает
следующую схему механизма правового регулирования: юридическая норма -
субъективное право и юридическая обязанность - реализация прав и
обязанностей. Применительно к правовому принципу данную схему следует
уточнить: добавить ещё один (первый) элемент - принцип как идея, так как
именно идея затем реализуется в правовых нормах.
Данный механизм основывается на совокупности различных правовых
категорий, прежде всего, на способе правового регулирования, к которому
более всего тяготеет конкретная отрасль. Выделяются следующие способы
правового регулирования: дозволение, запрещение и обязывание.
Конечно, ни в одной отрасли не может использоваться лишь один способ
правового регулирования, они всегда наличествуют в совокупности. В зависи-
мости от соотношения данных способов выделяется два типа правового регули-
рования: общедозволительное и разрешительное
2
.
Общедозволительное регулирование - «дозволено все, кроме прямо за-
прещенного». В.Ф. Яковлев назвал его «дозволительным» регулированием, а
1
См.: Алексеев С.С, Кодекс цивилизованного рынка // ГК РФ, Часть вторая. Текст, коммен-
тарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А.
2
См.;Тамже. С.82.