35
износа; убытки; неосновательно полученные доходы, при условии что они
были извлечены или должны были быть извлечены контрагентом после того,
как он узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения (п. 1
ст. 1107 ГК РФ); проценты за пользование чужими денежными средствами
(ст. 395 ГК РФ), начисленные с того момента, когда противоположная
сторона узнала или должна была узнать о неосновательности получения или
сбережения денежных средств (п. 2 ст. 1107 ГК РФ).
Если выяснится, что полученная одной из сторон денежная сумма явно
превышает стоимость переданного другой стороне, то на разницу между
данной суммой и суммой, эквивалентной стоимости переданного другой
стороне, с указанного момента начисляются проценты по ст. 395 ГК РФ.
36
ГЛАВА 2 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
НЕЗАКЛЮЧЕННОСТИ СДЕЛОК
2.1 Правовая природа незаключенной сделки и основания признания
договора незаключенным
Договор, как соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК
РФ), предусмотрен законом (ст. 8 ГК РФ) в качестве одного из оснований
возникновения гражданских прав. Договор выступает важным средством
реализации возможной правоспособности граждан и организаций, основой
для выражения их деловой активности, поскольку он базируется на
принципах диспозитивности, законности, свободы воли участников
гражданского оборота, именно. Следует учитывать, что для возникновения
договорных отношений необходимо соблюдение определенной формальной
процедуры, из чего следует значимость рассмотрения вопросов о
заключенности (незаключенности) договора.
ГК РФ в п. 1 ст. 432 устанавливает правило, согласно которому договор
считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих
случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям
договора.
Особенностью договорных отношений является и зависимость момента
заключения договора от его вида (реальные и консенсуальные): договор
признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту,
ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ) (консенсуальный договор), а если в
соответствии с законом для заключения договора необходима также передача
имущества, то в момент передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433
ГК РФ) (реальный договор).
Как указывает А.Я. Курбатов, в настоящее время законодатель не
считает договор заключенным с момента его регистрации (при ее
37
необходимости): изменения 2015 установили правило о заключенности
договора с момента государственной регистрации только для третьих лиц,
тогда как для сторон он считается заключенным по вышеизложенным
правилам.
Исходя из вышеизложенного, основанием для признания договора
незаключенным может служить одно из следующих обстоятельств.
1. Недостижение сторонами соглашения по всем существенным
условиям договора (как консенсуального, так и реального). Чаще всего
договоры признаются незаключенными из-за того, что стороны не
описывают с достаточной точностью предмет договора.
Предмет договора займа, то есть условие о передаче определенной
денежной суммы с условием последующего возврата, должен быть прописан
в договоре максимально четко без возможностей неоднозначного
толкования, иначе такой договор может быть признан незаключенным.
При решении вопроса о заключенности договора не следует говорить о
его незаключенности как отсутствии документов, подписанных сторонами:
несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в
случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на
свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и
другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Так, при письменной формой
договора займа может служить расписка заемщика или иной документ,
удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы
(п. 2 ст. 808 ГК РФ), при их отсутствии договор не признается
незаключенным – применяются иные последствия в виде невозможности
сторон ссылаться на свидетельские показания при возникновении спора.
Если письменная форма договора не соблюдена, например в случае купли-
продажи автомобиля, то можно использовать доверенности, страховые
полисы, иные документы, свидетельствующие о согласовании сторонами
предмета сделки (по фактической передаче транспортного средства в
собственность покупателя).
38
Договор может быть признан незаключенным при несогласованности
условия, которое формально не отнесено законом к числу существенных.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от
01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации», при разрешении спора,
вызванного неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного
договора, необходимо учитывать, что в случае, когда в договоре нет прямого
указания о цене и она не может быть определена из условий договора, оплата
должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах
обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК
РФ). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно
определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть
доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию
о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор
считается незаключенным.
2. Отсутствие факта передачи имущества, составляющего предмет
реального договора. Например, отсутствие факта передачи денежных средств
по договору займа влечет незаключенность договора (п. 1 ст. 807 ГК РФ),
поскольку если заимодавцем в договоре займа является гражданин, договор
считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого
предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.
Реальной сделкой является договор хранения, и для его заключения
требуется передача и принятие товара на хранение: если сторона приняла от
другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным
образом подтвердила действие договора, она не вправе недобросовестно
ссылаться на то, что договор является незаключенным (п. 3 ст. 432 ГК РФ).
Также можно привести в пример договор подряда: если работы
выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда,
но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к
39
отношениям сторон подлежат применению правила о подряде и между ними
возникают соответствующие обязательства.
Как указывает В.А. Болдырев, рассматривая недобросовестное
поведение сторон, если сторона принимает исполнение по договору (товар,
работы, услуги), но не оплачивает его и, чтобы избежать неустойки, заявляет
о незаключенности договора, суд должен признать договор заключенным и
обязать эту сторону заплатить неустойку.
3. Обстоятельство для признания незаключенными договоров,
подписанных сторонами до 01.06.2015 г.: отсутствие государственной
регистрации договора, подлежащего государственной регистрации.
Например, договор аренды нежилого здания со сроком действия более года.
Отсутствие государственной регистрации таких договоров влечет их
незаключенность только применительно к третьим лицам. В отношении
самих сторон такой договор считается заключенным и связывает их своими
условиями.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165
разъясняет, что сторона договора не может потребовать признания его
незаключенным только из-за отсутствия регистрации. Как указано в
Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 для обеих
сторон незарегистрированный договор считается заключенным.
Что касается незаключенности договора только для третьих лиц, то они
не обязаны учитывать положения такого договора. Например, если
собственник продал нежилое помещение, арендованное по договору без
регистрации, то по требованию покупателя, который не знал об аренде,
арендатору придется освободить помещение.
При этом следует учитывать, что законодательством предусмотрены
иные последствия несоблюдения требований о государственной регистрации,
отличные от его незаключенности, например, в соответствии с п. 1 ст. 10
Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге
40
недвижимости)» несоблюдение правил о государственной регистрации
договора об ипотеке влечет его недействительность (ничтожность).
ГК РФ предусматривает ситуации, когда незаключенность договора
прямо устанавливается законом как последствие несогласованности
существенных условий при заключении сделки:
- договор купли-продажи не является заключенным в случае, если он не
дает возможности определить количество подлежащего передаче товара (ч. 2
ст. 465 ГК РФ);
- договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа
считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными
условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и
размеры платежей (ч. 1 ст. 489 ГК РФ);
- договор купли-продажи недвижимости не считается заключенным, в
случае если он не содержит данных, позволяющих установить объект
недвижимости (ст. 554 ГК РФ);
- договор продажи недвижимости должен содержать условие о цене,
при этом правила статьи 424 ГК РФ о цене в случае отсутствия такого
указания не применяются и договор считается незаключенным (ч. 1 ст. 555
ГК РФ);
- в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие
определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в
качестве предмета аренды (ч. 3 ст. 607 ГК РФ);
- договор аренды зданий и сооружений должен содержать указание на
размер арендной платы, при этом договор аренды, не содержащий указания о
размере арендной платы, прямо называется незаключенным (ч. 1 ст. 654 ГК
РФ);
- существенным условием договора ренты является условие об
обязательном обеспечении или страховании плательщика ренты (ч. 2 ст. 587
ГК РФ);
41
- договор об отчуждении авторского права считается незаключенным
без договоренности о его цене (ч. 3 ст. 1234 ГК РФ);
- лицензионный договор является незаключенным без условия о
размере вознаграждения или о порядке его определения (ч. 5 ст. 1235 ГК
РФ);
- договор авторского заказа является незаключенным без
договоренности о сроке его исполнения (ч. 1 ст. 1289 ГК РФ).
Сделаем вывод, что понятие незаключенности договора напрямую
указано в нормах ГК РФ о конкретных видах обязательств, хотя о нем не
упоминает ст. 432 ГК РФ, посвященная основным положениям о заключении
договора.
Рассматривая правовую природу иска о признании договора
незаключенным, выделим две позиции ученых:
- признание договоров незаключенными выступает в качестве
самостоятельного способа защиты гражданских прав: В.В. Никитин
указывает, что существуют «три способа защиты гражданских прав, которые
при недобросовестном поведении стороны могут приводить к разрушению
договорных отношений, признание договоров недействительными,
применение последствий недействительности ничтожных сделок и
признание сделок незаключенными». Эту же позицию поддерживает С.В.
Левичев, прямо не называя незаключенность договора в качестве
самостоятельного способа защиты гражданских прав, он указывает, что
предназначением института незаключенности договора является защита
гражданских прав;
-другие авторы считаю, что такой иск не является способом защиты
права, поскольку не включен в ст. 12 ГК РФ, а саму статью не рассматривают
как диспозитивную и отображающую перечень способов защиты как
неисчерпывающий. По мнению М.А. Рожковой, например, позиция,
отстаивающая самостоятельность иска о признании договора
незаключенным, ведет к утрате авторитета закона и вольному его
42
толкованию. А использование иных, прямо не предусмотренных в норме ст.
12 ГК РФ способов защиты права допускается только при наличии прямого
указания закона. Согласно данной позиции только в одном случае закон
предусматривает признание договора незаключенным – оспаривание
договора займа по безденежности (ст. 812 ГК РФ). А.Я. Курбатов
поддерживает эту позицию: «признание договоров незаключенными в
качестве отдельного способа защиты прав представляет собой искажение
принципов деятельности судов», указывая, что суд вправе сам решать вопрос
о признании договора незаключенным. Из этого он делает вывод, что
признание договора незаключенным не должно являться самостоятельным
способом защиты. Рассматриваемая позиция объясняется и тем, что защите
подлежит только нарушенное право, то есть право на защиту как элемент
субъективного права возникает исключительно вследствие наличия
нарушенного права. В признании же договора незаключенным нарушения
как такового нет, так как нельзя нарушить то, чего нет, то есть положений
договора. Авторы, поддерживающие данный подход, указывают на смешение
категорий незаключенности и недействительности сделок (договоров), а
также возможностью применения по аналогии некоторых правил о
недействительных сделках.
На наш взгляд, второй подход является узким и не соответствует
реалиям современного гражданского оборота, поскольку исходит из
возможности защиты только нарушенного права, в то время как
материально-правовым основанием для обращения в суд является наличие
какого-либо спора, при этом речь может идти и об оспариваемом праве как
таковом. Таким образом, по нашему мнению, признание договора
незаключенным представляет собой специфический (специальный) способ
защиты, поскольку в первую очередь направлен на констатацию
определенного факта – заключенности или незаключенности договора.
Признание договора незаключенным в качестве способа защиты права
носит
43
- регулятивный характер, поскольку направлено на устранение
неопределенности в отношениях сторон такого договора;
- пресекательный характер, поскольку предотвращает дальнейшее
заблуждение сторон и третьих лиц в отношении «заключенного» договора.
Государство проявляет правоохранительную функцию, которая
выражается не в мерах ответственности, а в установлении баланса
гражданского оборота посредством устранения несостоявшихся сделок и, как
следствие, незаключенных договоров, а также внесением определенности в
правоотношения сторон таких договоров.
Для целей понимания сущности признания договора незаключенным
оспариваемое право можно определить как право, которое еще не нарушено,
но возникла некая неопределенность в его существе или реализации.
Незаключенный договор не может влечь каких-либо нарушений прав и
интересов лиц, но имеет определенный негативный аспект, поскольку
создает некую недостоверную видимость наличия договора и,
соответственно, правоотношения. Это, в свою очередь, может влечь
оспаривание прав заинтересованных лиц на объект договора. Тем самым
могут возникать сомнения и в статусе лиц из такого договора.
Место института незаключенности договора в системе юридических
фактов также является предметом анализа в научных исследованиях: Р.А.
Зейналова указывает, что незаключенность договора является не аналогом
юридического факта, а вполне самостоятельным юридическим фактом,
подлежащим установлению судом на основе изучения установленных
обстоятельств спора с точки зрения и права, и факта. Следовательно,
незаключенность договора не является просто фикцией, а представляет собой
вполне реальную правовую категорию, которой оперируют закон и судебная
практика». При этом указанным автором незаключенность договора
рассматривается как отрицательный юридический факт, т.е. факт,
констатирующий отсутствие договора, поскольку, по сути, установление
отсутствия какого-либо факта также является фактом в отдельных случаях. С
44
такой позицией следует согласиться, поскольку она соответствует общим
принципам гражданского права.
Обстоятельства, которые оценивает суд, рассматривающий требования
о признании договора незаключенным, следует делить на три группы:
предшествующие заключению договора, сопутствующие и последующие.
Так Р.А. Зейналова в другом исследовании, поднимая вопрос значения
фактических отношений контрагентов в аспекте признания договора
незаключенным, указывает, что в зависимости от конкретных обстоятельств
дела фактические отношения сторон могут либо «исцелять» признанный
незаключенным договор, либо являться основанием для переквалификации
правоотношения сторон в другой поименованный или непоименованный
договор, либо являться самостоятельным основанием для возникновения
прав и обязанностей сторон, исходя из смысла ст. 8 ГК РФ. При этом при
разрешении конкретного спора судам необходимо выявлять преддоговорный
характер данных отношений либо их обусловленность собственно
исполнением договора.
Таким образом, сделаем вывод, что признание договора
незаключенным, хоть и не указано в ст. 12 ГК РФ в качестве одного из
способов защиты гражданских прав, безусловно, относится к их числу и при
необходимости позволяет устранить правовую неопределенность в
отношениях сторон, связанных со вступлением в договорные отношения,
правильно установить и квалифицировать совокупность их взаимных прав и
обязанностей.
2.2. Порядок признания договора незаключенным
и применение правовых последствий
При рассмотрении материально-правовых споров, вытекающих из
договорных отношений, факт заключения сторонами соответствующего
договора относится к числу обстоятельств, имеющих значение для дела,