95
В тех случаях, когда в ходе судебного разбирательства будет признано,
что договор, который был исполнен является незаключённым, то такому дого-
вору следует применять нормы о неосновательном обогащении, если иное не
предусмотрено законом.
При этом следует отметить, что правила о неосновательном обогащении
должны применяться не зависимо от того, явилось ли неосновательное обога-
щение результатом поведения приобретателя имущества.
В ходе исследования были проанализированы исследования ученых по
вопросам соотношения незаключенных и недействительных договоров. По
данному поводу можно выделить следующие основные позиции.
1. Достаточно широкое распространение получила теория, согласно кото-
рой незаключенность является частным случаем (разновидностью) недействи-
тельности. Причем, если определяется отнесение незаключенного договора к
оспоримым или ничтожным, то практически всегда незаключенность рассмат-
ривают как вариант ничтожности. Вывод о том, что незаключенный договор
является разновидностью недействительного, обычно основывается на выявле-
нии внутреннего сходства, необходимостью применения одних и тех же по-
следствий или же отсутствии практической необходимости в выделении соот-
ветствующей самостоятельной правовой категории. Кроме того, можно отме-
тить, что, отмечая сходство рассматриваемых правовых явлений, иногда в ли-
тературе делается несколько иной вывод, в частности о том, что понятие «неза-
ключенная сделка» шире понятия «ничтожная сделка», и последняя рассматри-
вается как разновидность первой.
2. Большинство цивилистов все же проводит разграничение между недей-
ствительными и незаключенными договорами и признает самостоятельность и
автономность последних. Оснований для смешения этих правовых категорий не
было с момента принятия ГК РФ в 1994 году. Нормы о недействительности вы-
деляются в отдельную главу, а незаключенность определяется только примени-
тельно к конкретному случаю. Обоснование разграничения недействительности
и незаключенности осуществляется на основе разграничения их правовых по-
96
следствий. В качестве критерия такого разграничения выступает способность
порождать правовые последствия. Недействительная сделка способна порож-
дать последствия, хотя бы и не те, которые предполагали стороны. Это особен-
но отчетливо видно в тех случаях, когда вследствие совершения антисоциаль-
ной сделки наступают конфискационные последствия для обеих или одной из
сторон такой сделки. Незаключенный договор никаких правовых последствий
не порождает. Такая позиция основывается на том, что реституционные поло-
жения, предусмотренные ст. 167 ГК РФ, а также иные специальные последст-
вия недействительности (обращение в доход государства, переданного по сдел-
ке) однозначно неприменимы к договорам, которые признаются незаключен-
ными. Единственно возможным их следствием является возможность взыска-
ния переданного по сделке на основании неосновательного обогащения по пра-
вилам гл. 60 ГК РФ «Обязательства вследствие неосновательного обогащения».
Полагаем возможным предложить следующие классификации договор-
ных отношений в сфере гражданского права:
1) в зависимости от возможности рассматривать соглашение как правовое
явление (наличие либо отсутствие существенных условий), гражданско-
правовой договор подразделяется на заключенный и незаключенный. Незаклю-
ченным в таком случае является договор, который существует как соглашение в
реальной действительности (и воспринимается сторонами как существующее
соглашение), но в котором отсутствует хотя бы одно из присущих ему сущест-
венных условий. Ситуации, когда стороны осознают отсутствие между ними
существующего соглашения (например, стороны не приступали к переговорам
или переговорный процесс прерван), нет смысла говорить о незаключенном до-
говоре. Никаких споров на основе такого договора быть не может. Единственно
возможны судебные споры о понуждении к заключению договора в предусмот-
ренных законом случаях;
2) в зависимости от признания со стороны права возможности порождать
предполагаемые сторонами гражданско-правовые последствия, заключенный
договор может быть действительным и недействительным. Именно заключен-
97
ный договор может рассматриваться как недействительный, поскольку недей-
ствительным может быть признано только то, что существует.
Подводя итог, необходимо отметить, что понятия «незаключенный» и
«недействительный» договор не являются тождественными и носят взаимоис-
ключающий характер. При этом установление действительности (недействи-
тельности) договора возможно только в том случае, если договор является за-
ключенным.
Именно поэтому важным требованием для сторон договора является уме-
ние доказать его существование в случае его заключения в устной форме, а
также доказать согласование отсутствующих в письменном виде в тексте дого-
вора существенных условий, исполненных и принятых собственными дейст-
виями, о чем подробно сказано в настоящей статье, что особенно важно в тех
случаях, когда договор обладает другими пороками, позволяющими признать
его недействительным. К договорам, признанным судом незаключенными сле-
дует применять общий трехгодичный срок исковой давности
Таким образом, предлагается закрепить в нормах ГК РФ следующее по-
нятие незаключенного договора. Под незаключенным договором следует пони-
мать такие действия граждан или юридических лиц, которые направлены на ус-
тановление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, ус-
ловия совершения которых (заключения) не соблюдены настолько, что нельзя
считать совершенные действия договором.
В нормах гражданского законодательства отсутствуют критерии, позво-
ляющие определить сделку как незаключенную, в связи с чем предлагается за-
крепить такие критерии в ГК РФ.
На основании изложенного можно сделать вывод, что по вопросам о при-
знании договоров недействительными или незаключенными можно сделать вы-
вод, что суды исходят из общих положений о том, что незаключенный договор
по своей природе не имеет юридической силы и не связывает стороны какими-
либо обязательствами. Однако, сторона, исполнившая свои обязательства, име-
ет право требовать возмещения неосновательного обогащения. При разрешении
98
спора о незаключенности сделки суд оценивает доказательства и обстоятельст-
ва в совокупности в пользу сохранения сделки, а не аннулирования.
Предлагается закрепить в нормах ГК РФ следующее понятие незаклю-
ченного договора.Под незаключенным договором следует понимать такие дей-
ствия граждан или юридических лиц, которые направлены на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, условия совер-
шения которых (заключения) не соблюдены настолько, что нельзя считать со-
вершенные действия договором.
В нормах гражданского законодательства отсутствуют критерии, позво-
ляющие определить сделку как незаключенную, в связи с чем предлагается за-
крепить такие критерии в ГК РФ. Предлагаются следующие критерии.
1. Несогласование существенных условий договора;
2. Неполучение оферентом в установленный в оферте срок акцепта;
3. Несоблюдение формы договора, если это предусмотрено нормами
гражданского законодательства либо самого договора;
4. Не заключение в срок, предусмотренный предварительным догово-
ром или законом основного договора.
Кроме того, к договорам, признанным судом незаключенными следует
применять общий трехгодичный срок исковой давности.
99
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Гражданское право, являясь по существу регулятивной отраслью права,
тем не менее, содержит большой массив норм охранительного характера, осно-
ванием применения которых является факт нарушения субъективного граждан-
ского права.
В настоящий момент действующее гражданское законодательство уделя-
ет внимание как недействительным, так и незаключённым сделкам, поскольку
данные вопросы достаточно часто встречаются в правоприменительной прак-
тике.
Различия между этими категориями проявляются в следующем: оспори-
мая сделка считается действительной до тех пор, пока суд не признает ее не-
действительной на основании соответствующего иска лица, в то время как ни-
чтожная сделка недействительна независимо от ее оспаривания, то есть ipso
jure.
Нормы гражданского права регулируют порядок, а также условия содер-
жания, заключения и исполнения гражданско-правовых сделок. В то же время
обеспечивается правовая свобода заключения, исполнения гражданско-
правовых сделок, а с другой стороны, не допускается законом заключение сде-
лок, которые противоречат требованиям действующего законодательства РФ, в
первую очередь нормам гражданского права.
Анализ литературных источников по исследуемой теме показал, что ос-
нования недействительных сделок в коммерческом обороте делятся на две
группы: общие, содержащиеся в ГК РФ, и специальные, закрепленные в от-
дельных законодательных актах. В качестве основных последствий признания
сделок недействительными применяются: аннулирование мнимой сделки, рес-
титуция (одно- и многосторонняя), взыскание в доход Российской Федерации
все полученное по сделке сторонами (конфискация), взыскание ущерба и/или
убытков.
100
Одной из актуальных проблем установления признания сделок недейст-
вительными являются такие общие основания их недействительности как «за-
блуждение», «обман», «угроза», «заинтересованность», поскольку данные по-
нятия являются оценочными, законодательством не установлены их критерии,
они связаны с таки понятиями, как «обычная осмотрительность», «должная ос-
мотрительность», «обычная практика применения» и т.п. Несмотря на разъяс-
нения и рекомендации Высшего арбитражного суда на практике по-прежнему
принимаются различные решения.
Кроме того, суды, считая, что основной целью коммерческой деятельно-
сти является получение прибыли, а также учитывая тот факт, что она связана с
риском, полагают, что сделки всегда должны быть выгодны для стороны, при
разрешении вопросов не всегда полно исследуются все обстоятельства дела, в
частности, споры возникают при решении вопросов о добросовестности или
должной осмотрительности сторон.
Разрешаются данные проблемы чаще всего на основе обычаев, принципов
гражданского права, принципов международной торговли, в частности таких
документов, как Инкотермс и УНИДРУА, а также использование типовых до-
говоров. Однако в результате постоянной изменчивости общества обычаи пре-
терпевают изменения, появляются новые, субъекты коммерческого оборота, а
тем более суды, не всегда успевают реагировать на произошедшие изменения.
Кроме того, в настоящее время отсутствует какой-либо примерный пере-
чень обычаев, поэтому считаем необходимым пусть не на законодательном
уровне, а хотя бы в виде рекомендаций, разработать примерные условия, кото-
рые следует соблюдать сторонам при заключении сделок.
Кроме того, арбитражные суды не уделяют должного внимания свиде-
тельским показаниям, которые порой могут являться единственными доказа-
тельствами, в частности, например, наличия насилия или угрозы при отсутст-
вии материалов уголовного дела. С нашей точки зрения, не представляется воз-
можным на сегодняшний день найти способ решить указанную проблему, по-
скольку законодательством установлено, что свидетельские показания могут
101
быть доказательствами по делу, по рассматриваемому вопросу имеется разъяс-
нения Высшего арбитражного суда РФ, однако судопроизводство в арбитраж-
ных судах достаточно давно сложилось именно таким образом.
Следующей проблемой является вопрос о том, является ли злоупотребле-
ние правом самостоятельным основанием для признания сделки недействи-
тельной. Арбитражная судебная практика по данному вопросу противоречивая.
Кроме того, ситуацию усугубляет отсутствие единого мнения коллегий Вер-
ховного суда: по гражданским и по экономическим спором, которые по данно-
му вопросу в конце 2014 года с разницей в несколько дней вынесли противопо-
ложные решения, хотя одной из целей объединения высших судов было непо-
средственно достижение единообразия судебных решений. Полагаем, что суд
должен достичь единого мнения по данному вопросу, и на наш взгляд, злоупот-
ребление правом можно считать самостоятельным основанием для признания
сделки недействительной, однако процесс доказывания обстоятельств дела бу-
дет являться достаточно непростой задачей.
Еще одной актуальной проблемой является отсутствие твердого понима-
ния различия виндикации и реституции, как последствия признания сделки не-
действительной. Несмотря на неоднократные разъяснения Высшим арбитраж-
ным судом позиций по данному вопросу, он по-прежнему актуален не только в
правоприменительной практике, но и становится предметом многочисленных
исследований среди теоретиков.
Значительную роль в решении данного вопроса играет применение суда-
ми норм права по собственной инициативе. Вероятно, это связано с наличием
разъяснений и указаний высших судов. Однако на наш взгляд данный способ с
одной стороны по сути подменяет норму права об обязанности каждой стороны
доказывать те обстоятельства, на которых она основывает свои требования, с
другой – позволяет в полной мере защитить сторону, чьи права нарушены.
Аналогичным образом (применением судами норм по собственной инициативе)
на сегодняшний день регулируется защита прав добросовестного приобретате-
ля.
102
В работе была выделена проблема, связанная с отсутствие законодатель-
ного закрепления понятия незаключенного договора и его критериев.
На основании анализа мнений ученых и судебной практики предлагается
закрепить в нормах ГК РФ следующее понятие незаключенного договора.
Под незаключенным договором следует понимать такие действия граж-
дан или юридических лиц, которые направлены на установление, изменение
или прекращение гражданских прав и обязанностей, условия совершения кото-
рых (заключения) не соблюдены настолько, что нельзя считать совершенные
действия договором.
В нормах гражданского законодательства отсутствуют критерии, позво-
ляющие определить сделку как незаключенную, в связи с чем, предлагается за-
крепить такие критерии в ГК РФ. Предлагаются следующие критерии.
1. Несогласование существенных условий договора;
2. Неполучение оферентом в установленный в оферте срок акцепта;
3. Несоблюдение формы договора, если это предусмотрено нормами
гражданского законодательства либо самого договора;
4. Не заключение в срок, предусмотренный предварительным догово-
ром или законом основного договора.
В ГК РФ не закреплены последствия признания договора незаключен-
ным. На основании проведенного исследования, предлагается в качестве по-
следствий незаключенного договора рассматривать:
1. Невозможность предъявления иска о понуждении к исполнению
обязательства в натуре;
2. Невозможность требовать принятия исполнения такого договора;
3. Невозможность изменения либо расторжения такого договора;
4. Невозможность применения мер ответственности, которые преду-
смотрены таким договором.
В тех случаях, когда в ходе судебного разбирательства будет признано,
что договор, который был исполнен, является незаключённым, то такому дого-
вору следует применять нормы о неосновательном обогащении, если иное не
103
предусмотрено законом. При этом следует отметить, что правила о неоснова-
тельном обогащении должны применяться не зависимо от того, явилось ли не-
основательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества.
Подводя итог, необходимо отметить, что понятия «незаключенный» и
«недействительный» договор не являются тождественными и носят взаимоис-
ключающий характер. При этом установление действительности (недействи-
тельности) договора возможно только в том случае, если договор является за-
ключенным.
Именно поэтому важным требованием для сторон договора является уме-
ние доказать его существование в случае его заключения в устной форме, а
также доказать согласование отсутствующих в письменном виде в тексте дого-
вора существенных условий, исполненных и принятых собственными дейст-
виями, о чем подробно сказано в настоящей статье, что особенно важно в тех
случаях, когда договор обладает другими пороками, позволяющими признать
его недействительным. К договорам, признанным судом незаключенными сле-
дует применять общий трехгодичный срок исковой давности.
104
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативно – правовые акты:
1. Конституция Российской Федерации принята всенародным голосо-
ванием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к
Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014
№ 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. –
03.03.2014. – № 9. – ст. 851.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от
30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с
01.10.2019) // Собрание законодательства РФ. – 05.12.1994. – № 32. – ст. 3301.
3. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционер-
ных обществах» (ред. от 04.11.2019)// Собрание законодательства РФ от 01 ян-
варя 1996 г. – № 1.
4. Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (за-
логе недвижимости)» (ред. от 02.08.2019) // Собрание законодательства РФ от
20 июля 1998 г. – № 29.
5. Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоя-
тельности (банкротстве)» (ред. от 12.11.2019) // Собрание законодательства РФ
от 28 октября 2002 г. – № 43. – ст. 4190.
6. Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регули-
ровании и валютном контроле» (ред. от 16.10.2019)// Российская газета.
2003. № 253.
7. Федеральный закон от 13 декабря 1996 № 150-ФЗ «Об оружии»
(ред. от 26.07.2019) // Российская газета. 1996. №241.
8. Федеральный закон от 23 февраля 2013 № 15-ФЗ «Об охране здоро-
вья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий по-
требления табака» (ред. от 29.07.2018) // Российская газета. 2013 № 41.