14
Представляется, что квалификацию этого комплекса отношений можно и
необходимо находить в понятии «поглощение». Согласно Кодексу Сити,
поглощением является сделка, так же сделка по приобретению 30 и более
процентов голосующих акций организации. В английском Законе «О
финансовых услугах и рынках» 2000 года (Financial Services and Markets Act)
было одобрено применение этого рекомендательного акта, что значит
возможность принять принудительные мер к его нарушителям. Закон ФРГ «О
приобретении ценных бумаг и поглощениях», который вступил в силу с 1
января 2002 года, определяет поглощения через «оферту о поглощениях» -
оферту, которая направлена на получение контроля над компанией - адресатом
оферты, а под контролем, означает приобретение, по крайней мере 30
процентов голосов от общего количества голосов, предоставляемых всеми
акциями компании (с учетом тех голосующих акций, которыми обладает
оферент на момент оферты)
1
. Приобретение 30 и более процентов размещенных
обыкновенных акций общества в Кодексе корпоративного поведения
называется – поглощением. Исходя, из этого в годовой отчет акционерных
обществ в обязательном порядке входят сведения о поглощениях, но уже
понимаемых как приобретение любого крупного пакета любых акций.
Ни один из признаков реорганизации не свойствен поглощениям.
Приобретать акции могут любые субъекты права. В законодательстве и
практике существуют множество мнений о договорных формах приобретения,
не пересекающихся с формами реорганизациями как явлениями иной
законодательной природы. Неизменным может остаться статус АО.
Государственная регистрация сделок не требуется. Исключительный характер
носит правопреемство. В итоге, поглощение – это сделки, но в силу их размера,
субъектного состава и последствий (может быть образование пар: основное -
дочернее, преобладающее/участвующее - зависимое общества – статьи 105, 106
Гражданского Кодекса, статья 6 Федерального Закона от 26 декабря 1995 г. N
1
Боталова В.В. Теоретические основы слияния и поглощения в России и за рубежом //
Российское предпринимательство. 2013 г. № 10 (232). С. 80.
15
208-ФЗ «Об акционерных обществах») сделками экстраординарными со всеми
вытекающими отсюда последствиями.
С 1 июля 2006 г. недействительной стала статья 80 Федерального закона
от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и статья 8
Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ «Приобретение 30 и более
процентов обыкновенных акций компании». Принята самостоятельная глава 11
«Приобретение более 30 процентов акций открытого общества».
В его названии написано: во-первых, о приведении абзацев в
соответствии с предыдущей версией 1 и 2 ст. 80 Федерального закона к нормам
п. 3 ст. 7 и п. 2 ст. 10 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных
обществах»; во-вторых, о признании единого законодательного характера для
обыкновенных и привилегированных акций; в-третьих, об упразднении
объектов крупных сделок, существовавших до этой смеси, и о приведении в
соответствие друг с другом Федерального закона от 20 декабря 1995 г. № 208-
ФЗ «Об акционерных обществах» и ККП.
Значение реорганизации касается не только общегражданских норм, но и
специальных законодательных актов как национального, так и
наднационального, международного характера. Так, например, две из
двенадцати принятых директив были посвящены реорганизации акционерных
обществ: третья директива от 9 октября 1978 года (78/855) об объединении
открытых акционерных обществ; 6-я директива от 17 декабря 1982 г. (82/891) о
разделе открытых акционерных обществ.
В связи с особенностями исторического развития СССР зарубежное
акционерное законодательство не могло быть расценено законотворческими
органами. А также, в законодательстве Советского союза фактически
отсутствовало дифференцированное регулирование некоторых видов
реорганизации юридических лиц, невзирая на очевидность их специфики.
В ГК РСФСР 1964 г., впервые появились лишь три короткие статьи (ст.
37, 38 и 39) посвященные вопросам реорганизации юридических лиц. Однако
реорганизация юридических лиц, вместе с их ликвидацией, изучается лишь как
16
метод прекращения юридического лица (ст. 37 ГК РСФСР). В соответствии с
ГК РСФСР 1964 г. реорганизация могла производиться в трех формах: слияния,
разделения и присоединения (ст. 37, 39). До вступления в силу ГК РСФСР 1964
г., детализированное регулирование реорганизации производилось посредством
актов, которые были посвящены некоторым видам юридических лиц.
Последующий шаг правового развития процедуры преобразования
юридического лица исторически связан с периодом становления
законодательной системы независимой РФ. Одними из первых в 1990 году
принимаются Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской
деятельности» и постановление Совета Руководителей Министерств РФ от 25
декабря 1990 года, которое утвердило Положение об акционерных обществах.
В Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской
деятельности», в п. 1 ст. 37 в первый раз были указаны 5 форм реорганизации -
слияние, разделение, выделение, присоединение и преобразование. В
соответствии с п. 8 ст. 37 указанного Закона «при преобразовании одной
компании в другое к вновь возникшей компании переходят все имущественные
права и обязанности прежней компании»
1
.
Если говорить об общем анализе законодательных актов, которые
регулируют рассматриваемые правоотношения в тот период, необходимо
подчеркнуть, что, как справедливо отмечает А.В. Коровайко, принятые до 1994
г. нормативные акты, которые затрагивают вопросы реорганизации
юридических лиц, носят в основном специальный характер
2
.
Например, распоряжениями Российского президента от 25 ноября 1991
года № 232 и от 28 ноября 1991 года № 240 предписывалось реорганизовать
государственные (муниципальные) предприятия розничной торговли,
публичного питания и бытового обслуживания жителей с помощью выделения
1
Закон РСФСР от 25.12.1990 N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской
деятельности» (утрат. силу с 01.07.2002 г.) // «Ведомости РСФСР», 1990, N30, ст. 418
2
Коровайко А.В. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования //
Хозяйство и право - № 11.-2003 г. – С. 75.
17
из их состава структурных единиц с предоставлением последним прав
юридического лица. Указ Президента РФ № 721 от 1 июля 1992г. посвящён
вопросам преобразования государственных организаций и их объединение в
акционерные общества.
Особенности приватизации компаний агропромышленного комплекса
были отражены в постановлениях Правительства Российской Федерации «О
порядке реорганизации колхозов и совхозов» № 86 от 29 декабря 1991 года и
«О ходе и развитии аграрной реформы в РФ» № 138 от 6 марта 1992 года.
В этих решениях было установлено, что в случае, если собрания
трудовых коллективов принимают решения о сохранении прежней формы
управления, совхозы и колхозы проходят перерегистрацию с предоставлением
им земли в соответствии с действующим законодательством. При этом должно
быть обеспечено неоспоримое право на то, чтобы любой член колхоза
(работник совхоза), кооператива, товарищества, акционерного общества,
ассоциации и других коммерческих структур из своего состава могли остаться с
долями земли и имущества. Создать крестьянское (фермерское) хозяйство без
согласия трудового коллектива или администрации предприятия (организации).
Несмотря на заметный прогресс в развитии проблем реорганизации, что
связано с принятием Гражданского кодекса Российской Федерации в 1994 году
и ряда специальных актов (Федеральные законы «Об акционерных обществах»
и «Об обществах с ограниченной ответственностью» «) процесс формирования
законодательного органа по реорганизации юридических лиц вряд ли возможно
считать завершенным.
1.2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ
В Российской Федерации правила реорганизации юридического лица
сосредоточены в соответствии с Гражданским кодексом, специальным законом
об организационно-правовых формах юридических лиц, например,
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных
18
обществах». И законы о различных видах деятельности, например, Закон
РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон о
конкуренции). Другие источники права, например, Кодекс (Свод правил)
корпоративного поведения, утвержденный на заседании Правительства
Российской Федерации от 28 ноября 2001 г. (протокол № 49), также приказом
Федеральной комиссии по ценным бумагам Российская Федерация от 4 апреля
2002 г. N 421 / р (далее - КПК), которая рекомендована к применению.
В итоге нет одинакового представления о понятии реорганизации, её
формах, процедуре и последствиях. Реорганизация любых юридических лиц
независимо от их организационно-правовой формы, в Гражданском Кодексе
Российской Федерации указаны лишь общие моменты. Поэтому ГК РФ
указывает круг лиц, которые имеют право принимать решение о реорганизации,
порядок оформления правопреемства и гарантии прав кредиторов, также
определяет момент завершения реорганизации юридического лица при её
проведении.
На сегодняшний день не только не разработана концепция реорганизации
юридических лиц, но и нет единого направления для ее определения.
Подготовленный проект нового Гражданского кодекса Российской Федерации
также не внес никаких изменений.
В течение долгого времени гражданские ученые пытались дать научное
определение этого термина, изучая создание юридических лиц при
реорганизации, используя различные методы, такие как сравнение формы и
процедуры, наличие правопреемства при передаче собственности как результат
реорганизации и др.
Термин «реорганизация» не использовался в Российской империи в
первые годы существования Советского государства, но сам процесс (за
исключением разделения) рассматривался как один из способов прекращения
юридического лица.
19
Позднее специалисты попытались дать определение реорганизации. К
примеру, один из научных исследователей увидел в реорганизации особый
процесс, в ходе которого происходило прекращение и (или) создание
юридического лица, сопровождающееся передачей прав и обязанностей
реорганизованного юридического лица (правопреемника) поочередно другому
юридическому лицу (правопреемнику). Другие специалисты определили
реорганизацию как способ прекращения юридических лиц. Появление новых
или процесс смены лиц в имущественных и других правовых отношениях,
прекращение или изменение организации, связанные с изменением ее
организационно-правовой формы, состава собственности и Состав участников
характеризуется изменением комплекса их прав и обязанностей и влечет за
собой всеобщую преемственность.
Из приведенных выше понятий следует, что реорганизация
рассматривается как процесс прекращения деятельности юридических лиц.
Важно отметить, что целью реорганизации является не прекращение
юридического лица. Определение реорганизации с использованием понятий
«процесс» или «метод» недостаточно.
Предполагается, что реорганизация - это прекращение деятельности
коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного
комплекса или юридической формы, которое было направлено на достижение
цели, для которой организация была создана.
Для полного формирования концепции реорганизации указание на
увольнение лица также недостаточно. Не решает эту проблему и указывает на
относительность этого завершения. Например, по сравнению с ликвидацией,
при которой происходит полное прекращение деятельности организации без
передачи ее прав и обязанностей по наследству другим лицам, в юридической
литературе реорганизация упоминается как относительное прекращение
деятельности юридического лица, тогда как сохранение своего имущества и
функционирования в гражданском обороте и передача ему своих прав и
обязанностей по наследству другим лицам.
20
Некоторые эксперты обращают внимание на тот факт, что реорганизация
может пониматься как процедура, установленная законом для передачи прав и
обязанностей одних юридических лиц другим в порядке правопреемства
1
.
Другие специалисты указывают, что реорганизация - это прекращение
юридического лица с передачей прав и обязанностей. При этом понимается, что
деятельность этой организации продолжают другие юридические лица
2
.
Практически все ученые обращают внимание на правопреемство как
необходимый признак реорганизации юридического лица.
Понятие «реорганизация коммерческой организации» представляет собой
сложную правовую структуру, которая описывает порядок прекращения
деятельности организации с передачей прав и обязанностей в порядке
универсального правопреемства другим юридическим лицам, за исключением
случаев реорганизации коммерческой организации. Организация в форме
выделения.
Считается, что обращение к судебной практике позволит частично
прояснить вопросы, связанные с разработкой концепции реорганизации.
Например, суд, ссылаясь на пункт 4 ст. 57 ГК РФ, а также пунктом 4 ст.
16 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» поясняет: действующие правовые акты не
предусматривают, что начавшаяся реорганизация юридического лица является
необратимой и должна обязательно завершиться
3
.
Таким образом, суд признает реорганизацию как некий процесс.
В судебной практике также подчеркивается, что при реорганизации
юридического лица в форме присоединения в реестр не вносится запись для
исключения из реестра, и регистрация прекращения действия этого лица
1
Тебряев А.А. Некоторые вопросы правопреемства при реорганизации юридического лица:
Банковское право. – М.: Издательская группа «Юрист», 2008 г. – С. 6.
2
Шигонина Л.А. Правовая природа правопреемственности при реорганизации юридического
лица: Статья в сборнике трудов конференции. – Пенза: «Наука и Просвещение» (ИП Гуляев
Г.Ю.), 2017 г. – С. 211.
3
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, № 32.
21
происходит одновременно с регистрацией, изменений в информации о
юридическом лице, содержащейся в реестре, к которому оно присоединилось.
Ссылаясь на статьи 57, 58, пункта 1 статьи 129 Гражданского Кодекса РФ
суд в одном из своих судебных решений, разъяснил, что реорганизация
юридического лица представляет собой сложный юридический состав. В
процессе реорганизации юридического лица методами, указанные в законе,
совершается ряд поочередных действий, которые в своей совокупности
направлены на достижение правового результата - реорганизацию
юридического лица. Если реорганизация юридического лица происходит в
форме отделения от него нового юридического лица, к таким действиям
относятся: принятие уполномоченными органами юридического лица решения
о такой реорганизации, передача прав и обязанностей реорганизованным лицом
в новое юридическое лицо в соответствии с установленным разделительным
балансом, а также действиями по реорганизации вновь созданного
юридического лица. Согласно этому утвержденный общим собранием
акционеров разделительный баланс, является доказательством решения о
распределении прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, но не
является правоустанавливающим документом.
Таким образом, признание за реорганизацией сложного фактического
состава сегодня признает и суд.
Одновременно некоторые представители цивилистической науки не
соглашаются признать реорганизацию как сложный юридико-фактический
состав, полагая вероятным отнести ее к институту сделок
1
.
К примеру, было отмечено, что реорганизацией является сделка, и, как
любая сделка, форма реорганизации требует заключения соответствующего
договора.
1
Харитонова Ю.С. Договоры о реорганизации юридического лица (на примере акционерных
обществ): Статья в журнале – научная статья. – М.: Издательская группа «Юрист», 2013 г. С.
16.
22
Было также отмечено, что сделки реорганизации юридических лиц
представляют собой самостоятельный правовой институт в российском
законодательстве. Это сделки, предметом которых является имущественный
комплекс.
Однако арбитражные суды РФ делают другие умозаключения по данной
проблеме. Так, на сегодняшний день в российской судебно-арбитражной
практике утвердилась точка зрения, в соответствии с которой реорганизация
юридического лица не квалифицируется в качестве гражданско-правовой
сделки, но рассматривается как сложный состав, который включает множество
юридических фактов.
Само решение о реорганизации не является сделкой, но его условия
определены в соглашении о слиянии, договоре о присоединении. Передача прав
и обязанностей, конвертация акций, обмен акций компании на вклады членов
ООО или акций членов кооператива также осуществляются посредством
сделок.
Запись о признании их недействительными на самых первых этапах
существования новых организаций в одном случае (например, во время
разделения) ставит под угрозу их правовой статус и имущественный статус. В
противном случае (например, во время слияния) практически невозможно
использовать последствия объявления транзакции недействительной из-за того,
что организации, заключившие ее, больше не существуют. В качестве
альтернативы прекращению деятельности юридических лиц - ликвидаторов -
кредиторам предоставляется срок для предъявления их требований до
регистрации ликвидации
1
. Но почти во всех случаях суды не соглашаются с
тем, что реорганизация является сделкой, что указывает на невозможность
применения к ней последствий недействительности сделок.
Анализ комплекса юридических фактов, составляющих содержание
любой реорганизации (определение объема правопреемства, решение общего
1
Ламсков Д.С. Защита прав кредитора при реорганизации акционерного общества: Статья в
журнале. – М.: Издательская группа «Юрист», 2008 г. – С. 41.
23
собрания участников, подготовка разделительного баланса (передаточный акт),
гражданско-правовое соглашение (при слиянии и присоединении), из
административного акта (приказа регистрирующих органов) можно сделать
вывод, что теория сделки по реорганизации юридических лиц является
слишком узкой и не отражает всей специфики такого учреждения, как
реорганизация.
Кажется, невозможно согласиться с учеными, которые рассматривают
реорганизацию как сделку. Для этого нет законодательных и правовых условий.
Реорганизация как сложная юридическая композиция может включать
юридический факт, такой как сделка – договор о присоединении (слиянии), но
это не служит достаточным основанием для связи реорганизации, которая в
основном является процедурой, с такой правовой структурой как сделка.
Исходя из этого, также невозможно согласиться с возможностью признания
реорганизации недействительной как таковой и использования последствий
недействительности операций для реорганизации. По сравнению со сделкой
реорганизация представляет собой набор юридически значимых действий.
Исполнение некоторых из них связано с их собственными независимыми
результатами гражданского права (например, заключение договора о слиянии
или приобретении), в то время как другие действия (например, составление
разделительного баланса или передаточного акта) не влекут за собой
гражданско-правовые последствия.
Но стоит признать возможность опровержения реорганизации
юридического лица, когда суд устанавливает факты его злонамеренного
поведения с существенными нарушениями действующего законодательства и,
как следствие, ставит вопрос об «обратной» реорганизации перед судом, что, по
сути, отчасти будет означать приведение сторон в исходное состояние
1
.
1
Ившина И.С. Сравнительный анализ статьи 173 «Лжепредпринимательство» и статьи 173.1
«Незаконное образование (создание и реорганизация) юридического лица».- Архангельск:
ЧОУВО «Институт образования», 2014 г. – С. 59.