74
Однако в соответствии с законом «О лицензировании отдельных видов
деятельности» АО обязано обратиться в лицензирующие органы в течение 15
дней со дня регистрации (внесения записи о его создании в Единый
государственный реестр юридических лиц) с заявки на переоформление
документов, подтверждающих наличие лицензий
1
. Если подача заявления
задерживается, лицензия аннулируется.
В силу пункта 4 статьи 16 Закона № 402-ФЗ в окончательную отчетность
ООО УК «Кастом Кэпитал» должны быть включены данные о фактах
хозяйственной жизни, имевших место с дня утверждения передаточного акта до
даты государственной регистрации акционерного общества.
Как общее правило пункта 2 статьи 15 Закона № 402-ФЗ, первым
отчетным годом акционерного общества, возникающим в результате
реорганизации, является период с даты его государственной регистрации до 31
декабря того же календарного года, включительно.
Если акционерное общество зарегистрировано после 30 сентября, то
первый отчетный год акционерного общества может быть периодом времени:
• с даты государственной регистрации до 31 декабря года, в котором
производится государственная регистрация, включительно;
• с даты государственной регистрации до 31 декабря года, следующего за
годом государственной регистрации, включительно.
Выбранный вариант закреплен в учетной политике акционерного
общества, обязательство по формированию и утверждению которой вытекает
из него в силу статьи 8 Закона № 402-ФЗ.
Вновь созданное общество обязано сформулировать свою учетную
политику не позднее 90 дней со дня его государственной регистрации, а
правила учета считаются применимыми со дня государственной регистрации
акционерного общества. На это указывает Положение о бухгалтерском учете
1
Дуболазов В.А., «Деятельность ООО с учетом законодательных нововведений 2014-2015
годов» Метод. Указания/.-СПб. Изд-во Политехн. Ун-та, 2016.
75
«Учетная политика организации» (ПБУ 1/2008), утвержденное Приказом
Минфина России от 06.10.2008 N 106н.
Между тем, в Рекомендациях аудиторским организациям,
индивидуальным аудиторам и аудиторам по проведению аудита годовой
финансовой отчетности организаций за 2016 год, содержащихся в письме
Минфина России от 28 декабря 2016 года N 07-04-09 / 78875, чиновники
объясняют, что в случаях преобразования юридического лица необходимость в
таком лице для формирования окончательной и вступительной финансовой
отчетности на дату преобразования отсутствует. Отчетный период с целью
подготовки финансовой отчетности данного лица не прерывается.
В противном случае при подготовке финансовой отчетности
юридическим лицом, преобразованным в течение отчетного года, отчетным
годом является период с начала года, в котором была проведена
преобразование, по 31 декабря этого года.
Исходя из норм Положения по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская
отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденного Приказом Минфина
России от 06.07.1999 г. N 43н в бухгалтерской отчетности за указанный
отчетный год по каждому числовому показателю приводятся сравнительные
данные за предшествующий отчетный период (периоды).
Принципы налогового правопреемства закреплены в статье 50 НК РФ,
пунктом 1 которой установлено, что обязанность по уплате налогов
реорганизованного лица исполняется его правопреемником
(правопреемниками) в порядке, установленном статьей 50 НК РФ. Причем с
01.01.2017 г. статья 50 НК РФ определяет не только правила налогового
правопреемства, но и правопреемства в части страховых взносов.
В случае преобразования ООО в АО правопреемником является
акционерное общество, созданное в результате преобразования, и именно оно
исполняет обязанность по уплате налогов ООО и страховых взносов, которые
не были уплачены последним до завершения реорганизации.
76
При этом в обязанности АО входит и уплата пени по всем перешедшим к
нему налоговым обязательствам и страховым взносам бывшего ООО, а также
сумм штрафных санкций, наложенных на ООО до завершения реорганизации.
Это следует из пункта 2 статьи 50 НК РФ. Поэтому, если ООО не представило
налоговикам налоговые декларации по каким-то налогам за свой последний
налоговый период, то это придется сделать уже акционерному обществу.
Поскольку в результате преобразования ООО УК «Кастом Кэпитал»
образуется новое юридическое лицо - АО, оно в соответствии с главой 26.2
Налогового кодекса РФ имеет право применять упрощенную систему
налогообложения (УСН) с момента государственной регистрации.
На основании пункта 2 статьи 346.13 НК РФ акционерное общество
вправе уведомить о переходе на упрощенную систему налогообложения не
позднее 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органе,
указанной в свидетельстве о постановке на налоговый учет. При подаче
указанного уведомления АО считается перешедшим на упрощенную систему
налогообложения с даты постановки на налоговый учет в своей налоговой
инспекции. В случае неподачи заявления АО, на основании подпункта 19
пункта 3 статьи 34.12 НК РФ оно как правопреемник не вправе применять
упрощенную систему налогообложения до конца года, в котором завершена
процедура реорганизации, а будет обязано использовать с момента регистрации
общую систему налогообложения.
Общий срок преобразования ООО в АО, включая регистрацию выпуска
акций - не менее 4 месяцев.
Из-за того, что в преобразовании участвует только одна компания,
вытекает ряд особенностей, связанных с этим фактов:
- после реорганизации фирмы путем преобразования стоит говорить о
правопреемственности, ведь новая компания берет на себя все обязательства
старой. Компания меняет менеджмент (юридический статус), другие же сферы
остаются прежними;
77
- накопленные финансы фирмы (ее капитал) остаются без изменений –
элементарно не с кем делиться, так как нет других участников процесса;
- несмотря на то, что реорганизации повергается организационно-
правовая форма ООО, с юридической стороны вопроса образуется все же новая
компания. Однако, имущественный баланс остается прежним;
- бухгалтерский учет остается общим.
Фактически, разумеется, образуется два бухучета: первый до
преобразования, а второй, соответственно, после. Но получается, что второй
вытекает из первого, так как все сведения новая организация, полученная в
результате преобразования, берет из документов старой компании.
3.2. ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ ИХ РАЗРЕШЕНИЯ В СФЕРЕ
ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО
ЛИЦА
В процессе реорганизации в форме преобразования организация может
столкнуться следующими проблемами.
Переходный период реорганизации. Переходный период – самый
сложный и опасный в реорганизации. Правовые аспекты таковы, что старые
компании уже, фактически, не могут ничего исправить, а новые еще не
получили все полномочия. Безупречный план для безобидной коммерческой
организации может разрушиться на этом этапе. Иногда возникает риск потерять
существенные суммы денег
1
.
В момент сложных преобразований нужно, чтобы и сотрудники и
руководство мобилизовали силы и относились ко многим операциям более
внимательно. Иногда реорганизация начинается бодро, но к ее концу силы
персонала угасают, а процесс застопоривается. В этом случае следует
рассмотреть проблемы функционирования компании и мотивации сотрудников.
Для собственника важно, чтобы все шло гладко и работало. Но персонал не
1
Галазова З.В. Способы защиты прав при реорганизации юридического лица: Статья в
сборнике трудов конференции. – Уфа: ООО «Аэтерна», 2015 г. С. 34.
78
всегда заинтересован столь же сильно. У одних позиции повысятся, у других
ухудшатся. Какие-то ценные кадры предпочтут покинуть компанию. Если
снижение заработной платы станет частой мерой, то число уволившихся сильно
вырастет. Что здесь можно сделать:
Все люди, интересы которых будут затронуты, должны быть
выявлены. В идеале следует подобрать индивидуальное решение для
сотрудников одного типа или для каждого. Хотя бы для ценных специалистов;
Реорганизация – хорошее время, чтобы пересмотреть положение
тех работников, которых вы по каким-то причинам не хотите больше видеть в
компании. Интеграция некоторых людей в новый бизнес принесет больше
проблем, чем пользы. Самое время попрощаться с ними;
Самое лучшее – это для каждого предложить мотивационную
схему. Если человек остается в команде, то у него будет стимул лучше
работать, даже если условия ухудшаются.
Следует помнить, что необходимо действовать в соответствии с
Трудовым кодексом. Предупредить сотрудников по крайней мере за 2 месяца.
Выплата выходного пособия при увольнении.
Также в течение этого периода времени реорганизованный ООО должен
решить все другие вопросы, связанные с преобразованием. В частности,
необходимо уведомить сотрудников ООО о предстоящей реорганизации.
Несмотря на то, что на основании статьи 75 ТК РФ (далее - Трудовой кодекс
Российской Федерации) преобразование не может служить основанием для
расторжения трудовых договоров с работниками ООО, их следует
предупредить. что существующее ООО будет преобразовано в АО.
Действительно, возможно, что некоторые сотрудники ООО могут отказаться от
продолжения работы в новой компании, поэтому для того, чтобы они могли
воспользоваться этим правом, работодатель должен заранее позаботиться об
этом и письменно уведомить своих сотрудников о предстоящем
преобразовании.
79
В случае изменения трудовой функции работника, которая установлена
трудовым договором с ООО, в соответствии со статьей 74 ТК РФ работник
должен быть уведомлен о предстоящих изменениях условий его трудового
договора не позднее, чем за два месяца до того как это случиться.
Важно понимать, что структурное преобразование – это один из бизнес-
процессов, требующий стимулирования и контроля. Точно так же, как и любой
другой проект в компании. Если выполнить задачу силами своих сотрудников
не удается по разным причинам, то разумно привлечь посторонний персонал
1
.
Людям, которые у вас не работают, проще будет справиться со многими
задачами, хотя бы потому, что они не будут вовлечены в текущие процессы,
заметно осложненные проводимой реорганизацией. Оплата за результат,
жесткая договорная основа: все это тоже способствует результативности. Что
важно сделать:
Необходимо назначить руководителя процесса и следить за тем, как
у него идут дела. Основные задачи должны контролироваться одним
человеком;
Установить период контроля. Ежедневный или еженедельный. Все
зависит от количества задач и от их сложности;
Время от времени устраивать собрания и проверять общее
направление.
Все это выглядит сложным, но зато позволяет не пустить дело на самотек
и вовремя выявить любые проблемы с проведением реорганизации.
Также во время переходного периода очень важно продолжать сохранять
связь со своим юристом, советоваться относительно сложных моментов. Ни
один план не в состоянии предусмотреть все особенности при слиянии,
присоединении или ликвидации: ни одно структурное преобразование нельзя
описать заранее. Этот период начинается с момента утверждения
1
Саввинова Ю.А. Трудовые отношения при реорганизации юридических лиц. – М.:
Образовательное учреждение профсоюзов высшего образования «Академия труда и
социальных отношений», 2009 г. С. 138.
80
разделительного баланса и оповещения налоговых органов о реорганизации.
Длиться он может от нескольких месяцев до нескольких лет: в законе не
предусмотрено верхнего ограничения.
Главное затруднение заключается в том, что предприятие продолжает во
время реорганизации свою работу.
Налоговые проверки. На основании пункта 11 статьи 89 Налогового
кодекса Российской Федерации реорганизация юридического лица является
основанием для назначения выездной налоговой проверки. При получении
уведомления о реорганизации налоговики могут назначить такую проверку и
проверить деятельность ООО за три предшествующих календарных года. При
этом не важно, когда организацию проверяли последний раз, о том, что
выездная проверка при реорганизации является самостоятельной мерой
налогового контроля и не подпадает по понятие повторной, говорит статья 89
НК РФ, и правоприменительная практика, на что указывает Постановление
ФАС Северо-Кавказского округа от 19.07.2010 г. По делу № А63-19428/2009.
Так как с 01.01.2017 г. Полномочия по администрированию страховых
взносов на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование
преданы налоговым органам, то, в аналогичном порядке налоговики проверят
правильность исчисления и уплаты страховых взносов ООО.
После окончания инвентаризационных мероприятий ООО должно
составить и утвердить передаточный акт (разделительный баланс). Дата его
составления и утверждения, как уже было отмечено, определяется
собственниками ООО. При этом Минфин России рекомендует приурочивать
его составление к концу отчётного периода (года) или дате составления
промежуточной бухгалтерской отчетности (квартала, месяца), являющейся
основанием для характеристики и оценки передаваемого имущества и
обязательств реорганизуемой организацией. На это указывает пункт 6
Методических указаний № 44н.
Передаточный акт (при реорганизации в формах слияния, присоединения и
преобразования) и разделительным балансом (при реорганизации в формах
81
разделения и выделения) должны содержать положения о правопреемстве по всем
обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его
кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.
Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями
(участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о
реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными
документами для государственной регистрации вновь возникших юридических
лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих
юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами
соответственно передаточного акта или разделительного баланса, отсутствие в них
положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического
лица либо неправильное оформление указанных документов влечет отказ в
государственной регистрации вновь возникших юридических лиц
1
. Если
разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника
реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут
солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического
лица перед его кредиторами.
Следовательно, передаточный акт и разделительный баланс должны
содержать точные и достоверные сведения обо всем имуществе реорганизуемого
юридического лица, обо всех обязательствах долгового характера и всех правах
требования, которые такое реорганизуемое юридическое лицо передает своему
правопреемнику; с подробной балансовой расшифровкой денежных сумм,
числящихся по каждому должнику и кредитору реорганизуемого юридического
лица. Однако на практике часто между принятием обществом решения о
реорганизации и внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ, проходит
довольно много времени. В этот промежуточный период реорганизуемое общество
не прекращает и не приостанавливает свою деятельность и вправе заключать
различного рода сделки, в результате которых объем передаваемого при
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019) // «Собрание законодательства РФ»- 05.12.1994, № 32 - Ст. 3301.
82
реорганизации имущества, а также прав и обязанностей, указанных в
передаточном акте или разделительном балансе, может сильно измениться - по
сравнению с теми данными, которые были отражены в передаточном акте или
разделительном балансе на момент их утверждения общим собранием
реорганизуемого общества. Разумеется, реорганизуемое общество составляет в
этот период промежуточную и/или годовую бухгалтерскую отчетность, где
отражаются заключаемые обществом сделки, однако в самом передаточном акте
либо разделительном балансе сведения «устаревают» и достоверность информации
искажается. Таким образом, вновь создаваемое общество (при реорганизации в
форме выделения, слияния и разделения) может получить «кота в мешке» -
помимо собственно имущества также долговые и иные обязательства общества, о
которых ранее (на дату составления передаточного акта или разделительного
баланса) не было ничего известно либо такие обязательства отсутствовали.
Исходя из выше сказанного, необходимо внести следующие изменения и
дополнения в пункт 1 статьи 59 ГК РФ, регулирующее порядок реорганизации
юридических лиц и устанавливающее требования к оформлению передаточного
акта и разделительного баланса:
• установить, что помимо первичного передаточного акта или
разделительного баланса, составляемых обществом на дату принятия решения о
реорганизации, общество обязано составлять окончательный передаточный
акт/разделительный баланс, учитывающий все произошедшие с момента принятия
такого решения изменения в активах и обязательствах реорганизуемого общества;
• запретить обществу после составления окончательного передаточного
акта/разделительного баланса и до момента подачи документов в налоговую
инспекцию, заключать какие-либо сделки, оказывающие влияние на изменение
активов общества и его обязательств.
Реорганизация всегда тесно связана с имущественным правопреемством
между юридическими лицами, поэтому при ее проведении существенное значение
имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В
83
результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических
лиц могут переходить:
• в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии,
присоединении и преобразовании);
• в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих
частях (при разделении);
• частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при
выделении).
При реорганизации юридического лица имеет место универсальное
правопреемство, при котором все права и обязанности правообладателя переходят
в качестве единого целого к другому лицу. Хотя при реорганизации юридического
лица помимо передачи прав также происходит перевод долгов реорганизованного
юридического лица, правило о том, что перевод долга на другое лицо возможен
лишь с согласия кредитора, не действует, так как имеет место универсальное
правопреемство
1
. В связи с этим в законодательстве закреплен ряд правил,
гарантирующих защиту прав кредитора, например, учредители или орган,
принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить о
реорганизации кредиторов реорганизуемого юридического лица. При этом
учредители (участники) обязаны довести до сведения каждого кредитора
информацию о реорганизации предприятия-должника. Именно персональное
извещение предоставляет кредитору возможность реализации своих прав.
Объявление о реорганизации, размещенное в специализированных СМИ, может
рассматриваться лишь как дополнительный способ соблюдения прав и законных
интересов кредиторов. Государственная регистрация обществ, созданных в
результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности
реорганизованных обществ в Единый государственный реестр юридических лиц
(далее - ЕГРЮЛ), осуществляются при наличии доказательств уведомления
1
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (в ред. от
30.07.2019) // «Собрание законодательства Российской Федерации», 07.08.2000, № 32, ст.
3340.