55
юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида
(изменении организационноправовой формы) к вновь возникшему
юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного
юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Новый подход к определению преобразования таит в себе как
достоинства, так и недостаток.
С одной стороны, отход законодателя от отождествления
организационноправовых форм и видов юридических лиц представляется
нам правильным и способствует большему единообразию в понимании
преобразования.
С другой стороны, старая формулировка, предусматривающая переход
прав и обязанностей от реорганизованного юридического лица к вновь
возникшему в рамках преобразования, была, на наш взгляд, более удачна и
понятна по сравнению с действующей редакцией, согласно которой речь идет
о сохранении (не изменении) прав и обязанностей реорганизованного
юридического лица в отношении других.
На наш взгляд, гораздо важнее акцентировать внимание на правах и
обязанностях вновь возникшего в результате преобразования юридического
лица и его правах и обязанностях, как это было в прежней редакции закона, а
не на правах и обязанностях реорганизованного юридического лица.
Исходя из этого напрашивается вывод, что действующее
законодательство относит преобразование к простой форме реорганизации,
поскольку в отличие от слияния, присоединения, разделения и выделения в
нем участвует только одно юридическое лицо и только одно юридическое
лицо возникает в ходе его проведения.
При этом, законодатель упускает из виду тот факт, что новая
организация, образованная в процессе преобразования, зачастую, обретает
новые права и несет обязанности, свойственные новой организационно-
правовой форме.
56
Помимо этой особенности, преобразование как форма реорганизации
имеет и ряд иных качественных характеристик.
Так, она может быть осуществлена по решению его учредителей
(участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то
учредительным документом, а в случаях, предусмотренных законом, лишь с
согласия уполномоченных государственных органов.
Состав прав и обязанностей при преобразовании фиксируется, как и
при иных формах реорганизации, в передаточном акте, который должен
содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам
реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также
порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава,
стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и
обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти
после даты, на которую составлен передаточный акт.
Специфические особенности проведения реорганизации в форме
преобразования являются объектом отдельных нормативных правовых актов,
посвященных отдельным видам юридических лиц.
Так, согласно ч. 1 ст. 58 ГК РФ особенности реорганизации кредитных,
страховых, клиринговых организаций, специализированных финансовых
обществ, специализированных обществ проектного финансирования,
профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных
инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов,
паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов,
негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых
организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий)
определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.
Современный опыт осуществления реорганизации в форме
преобразования уже примерили на себе многочисленные учреждения
образования, вынужденные согласно ч. 5 ст. 108 Федерального закона от
57
29.12.2012 № 273-Ф3 «Об образовании в Российской Федерации» привести в
соответствие наименования образовательных учреждений не позднее 1
января 2016 года.
Еще одной из особенностей преобразования как формы реорганизации
является ее ограниченный характер в виду прямого запрета законодателя на
ее применения в отношении некоторых организационно-правовых форм
юридических лиц.
Так, в соответствии с частью 3 статьи 9 Федерального закона от
29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» реорганизация
акционерного инвестиционного фонда в форме преобразования не
допускается.
Согласно части 1 статьи 33 Федерального закона от 07.05.1998 № 75-
ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» фонд может быть
реорганизован путем слияния, присоединения, выделения или разделения по
основаниям и в порядке, которые установлены Федеральным законом.
Кроме того, необходимо подчеркнуть, что не являются реорганизацией
в форме преобразования изменение кредитной организацией, действующей в
форме акционерного общества, вида акционерного общества (открытое или
закрытое в публичное), а также изменение статуса кредитной организации с
банка на небанковскую кредитную организацию либо с небанковской
кредитной организации на банк.
Изменение статуса кредитных организаций в указанных случаях
проводится в виде изменения учредительных документов кредитной
организации.
В данном случае изменению не подлежит сама организационно-
правовая форма юридического лица, изменения касаются разновидностей,
присущих одной и той же организационно-правовой форме.
Учитывая это, подчеркнем, что сегодня преобразование как одна из
форм реорганизации юридических лиц, выступает способом трансформации
юридического лица посредством изменения его организационно-правовой
58
формы, что зачастую, требуется для преодоления несоответствия
функционирующих организаций новым или вновь возникающим
требованиям законодателя к той или иной организационно-правовой форме
организации.
3.2. Проблемы реорганизации унитарного предприятия
Наиболее распространенной формой прекращения унитарных
предприятий является их реорганизация, порядок осуществления которой
регулируется положениями ст. ст. 57 - 60 ГК РФ, а также нормами Закона от
14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях", в отдельных случаях - и другими федеральными
законами (Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите
конкуренции", Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ и др.).
Таким образом, регулирование порядка реорганизации унитарных
предприятий осуществляется на федеральном уровне только путем принятия
федеральных законов. Следовательно, установление иных правил
реорганизации унитарных предприятий актами федеральных органов
исполнительной власти (за исключением актов, принятых во исполнение
указанных законов), органов власти субъектов РФ или органов местного
самоуправления не допускается.
По общему правилу реорганизация унитарных предприятий
осуществляется по инициативе собственника имущества - Российской
Федерации, субъекта РФ или муниципального образования, в лице
уполномоченных органов, закрепленного за предприятием на праве
хозяйственного ведения или оперативного управления на основе принятия им
самостоятельного решения.
Так, решение о реорганизации в форме разделения, выделения
федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на
59
праве хозяйственного ведения, и преобразования их в федеральные
государственные учреждения, а также об изменении вида указанных
предприятий на федеральные казенные предприятия принимается
Правительством РФ. Также Правительством РФ осуществляется
реорганизация федеральных государственных унитарных предприятий,
включенных в Перечень стратегических предприятий и стратегических
акционерных обществ, утвержденный Указом Президента РФ от 4 августа
2004 г. № 1009 на основании решения Президента РФ. Реорганизация
федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на
праве хозяйственного ведения, в форме слияния и присоединения
осуществляется по решению Федерального агентства по управлению
федеральным имуществом на основании предложения федерального органа
исполнительной власти, в ведении которого находится соответствующее
предприятие.
Так, Президиум ВАС РФ своим Постановлением от 22 ноября 2005 г.
№ 12142/05 подтвердил решение суда первой инстанции по иску
Федерального агентства по управлению федеральным имуществом о
признании недействительным решения внешнего управляющего о
реорганизации государственного унитарного дочернего предприятия
"Станция судовых спасательных и защитных средств" путем его
присоединения к основному предприятию - Невельскому порту, признанному
банкротом.
Как правило, процесс реорганизации включает следующие этапы:
- проведение инвентаризации имущества, в том числе и прав на
результаты научно-технической деятельности, и обязательств предприятия;
- составление промежуточной отчетности;
- проведение аудиторской проверки промежуточной отчетности;
- оформление плана земельного участка и при необходимости
документов на иные объекты недвижимости и исключительные права,
принадлежащие предприятию;
60
- при необходимости проведение контрольных проверок наличия и
состояния имущества и обязательств организации;
- определение порядка деятельности дочерних унитарных
предприятий;
- определение состава подлежащего приватизации
имущественного комплекса унитарного предприятия;
- определение объектов, в том числе исключительные права, не
подлежащие приватизации в составе имущественного комплекса
организации, и порядок их дальнейшего использования;
- составление перечня действующих обременений (ограничений) и
определение необходимости установления при приватизации
дополнительных ограничений и публичных сервитутов;
- определение балансовой стоимости подлежащих приватизации
активов унитарного предприятия;
- определение размера уставного капитала, количества и
номинальной стоимости акций, состава совета директоров и ревизионной
комиссии, разработка устава общества.
Остановимся подробнее на основных мероприятиях.
Одним из первоочередных мероприятий при реорганизации унитарного
предприятия является проведение инвентаризации имущества и обязательств,
подлежащих приватизации.
В состав объектов инвентаризации включается все имущество,
находящееся у предприятия в хозяйственном ведении, в том числе
исключительные права и права на результаты научно-технической
деятельности, а также земельные участки, подлежащие приватизации. В
состав обязательств включаются все обязательства организации, включая и
те, по которым не наступил срок исполнения (например, векселя,
поручительства и т.п.).
Результаты инвентаризации оформляются по унифицированным
формам. По окончании инвентаризации оформляется передаточный акт.
61
Следующим этапом проведения процедур по преобразованию является
составление промежуточной отчетности.
Составленная промежуточная отчетность подлежит аудиту. Следует
отметить, что аудитор должен быть уполномочен Росимуществом на
осуществление таких проверок.
В случае обнаружения аудитором существенных недостатков
территориальный орган Росимущества может инициировать проверку
расхождений в документах, составленных организацией и представленных
аудитором. По окончании проверки Росимущество (или его территориальный
орган) составляет акт, на основании которого вносятся корректировки в
учетные данные унитарного предприятия.
Еще одним ответственным этапом проведения реорганизации является
определение балансовой стоимости активов, подлежащих приватизации.
Расчет балансовой стоимости активов производится на основе данных
промежуточного бухгалтерского баланса, составленного с учетом
результатов проведенной инвентаризации.
Следует иметь в виду, что согласно Закону № 178-ФЗ «О приватизации
государственного и муниципального имущества»
63
приватизации не
подлежат объекты, которые могут находиться исключительно в
государственной или муниципальной собственности (п. 3 ст. 3, п. 4 ст. 11, п.
1 ст. 30 и п. 6 ст. 43).
Расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов
унитарного предприятия оформляется в произвольной форме,
предполагаемой для использования в качестве приложения к передаточному
акту.
Процедуры, определенные законом о приватизации, которые были
предшественниками отчуждения муниципального и государственного
имущества (в основном торги), направлены на извлечение наибольших выгод
для публичного образования и при этом поощрить конкуренцию. На
63
СЗ РФ. – 2002. - № 4. - Ст. 251.
62
сегодняшний день практика использования закона о приватизации не
подлежит оценки, которая обеспечивает интересы публичных образований в
полной мере. Это толкает совершенствовать закон и практику его
применения, но не к использованию других «схем», с помощью которых
можно обойти приватизационный закон.
В арбитражной практике встречаются случаи, когда сделки унитарных
предприятий оспариваются по мотиву того, что они совершены в обход
Закона о приватизации. В ряде случаев оспаривание сделок самими же
органами публичной власти приобретает массовый характер, как, например,
в случае с Муниципальным унитарным предприятием «Город»
64
,
учрежденным на базе имущества муниципального образования город Омск.
Примечательно, что при наличии определенного временного разброса (в
несколько месяцев) между моментами регистрации хозяйственного ведения
унитарного предприятия с реальной передачей публичного имущества во
владение юридическому лицу и последующим отчуждением в частную
собственность, суды отказывают в удовлетворении требований о признании
сделок недействительными
65
.
На основании изложенного можно сделать вывод, что при наличии
заблаговременно обдуманного решения об обходе приватизационного
законодательства, «должной» подготовки к реализации схемы обхода
достигнуть задуманного несложно. Практика показывает, что для этого
достаточно передать имущество в хозяйственное ведение заранее (за
несколько месяцев), зарегистрировав новый правовой титул (если речь идет о
недвижимом имуществе), и сделать это реально, т.е. обеспечив владение и
пользование унитарного предприятия соответствующей вещью.
64
Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28 июня 2015 г. № Ф04-4282/2015(35671-А46-13) по
делу № 26-205/2014, от 24 мая 2015 г. № Ф04-2388/2015(33614-А46-13) по делу № 26-305/2014
[Электронный ресурс] // Гарант [Справочно-поисковая система].
65
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2013 г. № Ф04-1243/2013(32277-А46-13) по
делу № 24-263/2012 [Электронный ресурс] // Гарант [Справочно-поисковая система].
63
На имеющуюся лазейку в законодательстве о приватизации
неоднократно обращалось внимание в юридической литературе
66
, однако
сформулированных предложений, которые могли бы исправить ситуацию,
пока не сделано.
На наш взгляд, в Федеральном законе «О приватизации
государственного и муниципального имущества» целесообразно установить,
что сфера его действия не распространяется на отношения, возникающие при
отчуждении государственными и муниципальными унитарными
предприятиями, государственными и муниципальными учреждениями
имущества, закрепленного за ними в хозяйственном ведении или
оперативном управлении, при условии, если данное имущество находится в
хозяйственном ведении или оперативном управлении не менее двух лет. В
связи с этим следует ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. №
178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»
дополнить п. 16 следующего содержания:
«16) имущества, закрепленного за ними в хозяйственном ведении или
оперативном управлении, при условии, если данное имущество находится в
хозяйственном ведении или оперативном управлении не менее двух лет».
Это позволит установить формальные критерии, которые не позволили
бы должностным лицам обходить законодательство о приватизации или
сделали бы это крайне затруднительным.
66
Сергиенко А., Емелькина Н. Защита прав предпринимателей // Законность. - 2015. - № 9; Бобков С.А.
Казусы приватизации // Журнал российского права. - 2011. - № 9.
64
3.3. Проблемы оспаривания реорганизации юридического лица
Не является секретом тот факт, что в российской практике институт
реорганизации зачастую используется хозяйствующими субъектами в
недобросовестных целях, носящих противоправный характер. В связи с этим
практическое значение имеют новеллы, касающиеся процедуры признания
реорганизации недействительной и несостоявшейся.
Исходя из смысла ст. 60.1 ГК РФ требование о признании решения о
реорганизации недействительным можно предъявить в суд в течение трех
месяцев после внесения в Едином государственном реестре юридических лиц
(далее - «ЕГРЮЛ») записи о начале процедуры реорганизации, что явно
свидетельствует о том, что срок процедуры реорганизации увеличивается.
Между тем, с целью сохранения стабильности предпринимательской
деятельности признание решения о реорганизации недействительным не
является основанием для автоматической ликвидации образованного
юридического лица, а также не влечет за собой в последующем признания
недействительными заключенных ими сделок. В качестве последствия
признания реорганизации недействительной выступает обязанность
юридического лица и его участников, действовавших недобросовестно и
способствовавших принятию недействительного решения, возместить
убытки неголосовавшим участникам или тем, кто голосовал против
реорганизации, и кредиторам реорганизованных фирм.
Новая редакция ГК РФ также предусматривает возможность признания
реорганизации несостоявшейся по иску участника корпорации,
голосовавшего против решения о реорганизации корпорации или не
принимавшего участия в голосовании (ст. 60.2 ГК РФ). ГК РФ определяет
широкий круг последствий, которые возникают в случае несостоявшейся
реорганизации корпорации, наиболее важными из которых полагаем
являются: восстановление юридических лиц, существовавших до проведения
процедуры; сделки новообразованных юридических лиц с лицами,