104
Далее проанализируем комплекс функций и операций, какие СОПФ
вправе и не вправе осуществлять.
СОПФ имеет право:
-создавать уставный капитал оплатой акций только деньгами;
-распоряжаться приобретенными денежными требованиями и другим
имуществом;
-притягивать кредиты (займы) при учете ограничений, определенных
уставом общества;
-страховать риск ответственности за невыполнение обещаний по
облигациям общества и (или) риск ущербов, которые связаны с невыполнением
обещаний по приобретаемым обществом денежным требованиям;
-проводить другие сделки, которые направлены на увеличение и
поддержание кредитоспособности или снижение рисков финансовых потерь
общества;
-обеспечивать осуществление обязательств по облигациям общества
кроме залога денежных требований залогом другого имущества, которое
принадлежит данному обществу и (или) третьим лицам, и так же, другими
способами, предусмотренными федеральным законом
105
.
СОПФ не имеет права:
-принимать постановление о понижении уставного капитала, так же,
через приобретение части размещенных им акций (доли в уставном капитале);
-привлекать средства в виде займов физических лиц, исключение
составляют займы, привлекаемые через приобретение физическими лицами
облигаций общества;
-отдавать полномочия единоличного исполнительного органа
специализированного общества управляющей компании, которая является
лицом, проверяющим специализированное общество или лицом, проверяющим
первоначальных кредиторов по денежным требованиям, залогом каких
105
Рузакова, О.А. Гражданское право [Текст] /О.А. Рузакова.- Спб.: Нева, 2014.- С. 188.
105
снабжается выполнение обещаний по облигациям общества, или лицом,
подконтрольным таким первоначальным кредиторам.
Учредителями СОПФ не смогут быть юридические лица, которые
зарегистрированы в странах или на территориях, не предусматривающих
открытия информации при проведении финансовых операций, и перечень каких
ратифицируется Минфином России
106
.
Основная цель создания СОПФ — обособление имущества проекта и
применение его для осуществления проекта и предоставления в обеспечение
кредиторам. Так как требования кредиторов по проекту удовлетворяются
только лишь за счет имущества проекта, нужно ликвидировать возможность
предъявления к проектной компании требований от лиц, какие не
задействованы в проекте. Это докатывается ограничением сделок СОПФ, какие
оно может проводить в целях осуществления проекта. При этом совершение
СОПФ сделки, которая не рассматривается в его уставе, не повлечет появления
обязанностей для СОПФ. Это дает возможность обезопасить имущество
проекта от претензий со стороны лиц, какие не принимают участие в его
финансировании или осуществлении. Название «специализированное общество
проектного финансирования» сообщает третьим лицам о том, что их контрагент
(СОПФ) имеет возможность заключать только определенный круг сделок.
Определено несколько принципиальных особенностей формирования,
реорганизации и ликвидации специализированных обществ.
Во-первых, данное общество сможет быть организовано лишь путем
учреждения, другими словами — создано с нуля. Юридическое лицо не не
имеет права быть реорганизовано в специализированное общество, а,
следовательно, у последнего не возникнут скрытые долги реорганизованного
предшественника.
106
Овчаренко, М.В. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства,
налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов) [Текст]
/М.В. Овчаренко. — М.: Юрайт-М, 2013. — С. 258.
106
Во-вторых, уставный капитал специализированного общества обязан
быть оплачен деньгами (наиболее ликвидный актив) и не имеет права быть
понижен, участниками не смогут быть оффшорные компании.
В-третьих, воспрещается его добровольная реорганизация, а
добровольная ликвидация позволена лишь с разрешения владельцев облигаций.
Банкротство, так же, проводится по типовой процедуре, за исключением
возможности подменить одно специализированное общество прочим в качестве
эмитента облигаций.
В-четвертых, Закон определяет добавочные требования к содержанию
устава специализированного общества, его органам управления, правам и
обязанностям участников, порядку оспаривания сделок.
В-пятых, специализированное финансовое общество не должно иметь в
штате сотрудников, вместо них деятельность выполняет управляющая
компания. Следовательно, специализированное финансовое общество должно
отдать функции исполнительного органа управляющей компании
107
.
В целом все рассмотренные особенности отвечают за минимизацию
рисков роста кредиторской задолженности специализированного общества, с
тем, чтобы оно было полностью направлено на управление
секьюритизированными активами.
Специализированное общество имеет право быть образованно лишь через
учреждение. Оплата акций (внесение вклада в уставный капитал)
специализированного общества, в том числе при его организации, проводится
только денежными средствами.
Специализированное общество не имеет право само принимать решение о
понижении уставного капитала, даже через приобретение части размещенных
им акций (доли в уставном капитале). Учредителями специализированного
общества не имеют право быть юридические лица, которые зарегистрированы в
государствах или на территориях, не предусматривающих раскрытия и
107
Коротких, О.А. Правовые аспекты перехода права собственности в случае реорганизации
юридического лица [Текст] /О.А. Коротких // Юрист. - 2015. - № 7. - С.37.
107
предоставления информации при проведении финансовых операций, список
утвержден Министерством финансов РФ. Специализированное финансовое
общество не может самостоятельно реорганизоваться.
При наличии облигаций специализированного общества, обязательства по
каким не выполнены, добровольная реорганизация специализированного
общества разрешена только с разрешения владельцев подобных облигаций.
Постановление о согласии приобретается общим собранием владельцев данных
облигаций большинством в девять десятых голосов, какими обладают лица,
которые имеют право голоса на общем собрании владельцев данных облигаций.
108
Заключение
Таким образом, мы пришли к выводу, что реорганизация считается
особенным юридическим явлением, ей свойственны черты, характерные как
процедуре создания юридических лиц, так и их ликвидации. С одной стороны,
хозяйственное общество имеет возможность быть создано не только лишь
через учреждение, но и в следствии реорганизации уже имеющегося
юридического лица. При этом, существенное различие этих двух вариантов
основания юридических лиц содержится в том, что к хозяйственному обществу,
учреждаемому в следствии реорганизации, переходят права и долги его
предшественников. При организации только что образовываемому обществу
долги учредителей не передаются. С иной стороны, в итоге реорганизации
более часто случается ликвидация юридического лица, что роднит
реорганизацию с ликвидацией. Все-таки, в ходе ликвидации права и долги
ликвидируемой организации не передают в последствии правопреемства к
иным персонам, что и рознит данный процесс с реорганизацией.
На основе анализа особенностей рассмотренных форм реорганизации
делается допустимым выделить надлежащие существенные черты
реорганизации.
Процесс реорганизации реализовывается на основании положений
некоторых законодательных актов.
Остается спорным вопрос о том, можно ли считать реорганизацию
сделкой. Некоторые исследователи представляют данное толкование сущности
реорганизации. Прочие полагают, что реорганизация выступает не сделкой, а
юридическим составом - совокупностью юридических фактов, отдельные из
которых подлинно считаются сделками. Судебная практика, не взирая на свою
разнохарактерность, в последнее время склоняется ко второй точке зрения.
Действующее законодательство не имеет конкретного определения
термина «реорганизация», что вызывает в правовой литературе появление
значительного числа определений этого явления.
109
Отдельные авторы, имея в виду, что входе процедуры реорганизации,
чаще всего, случается прекращение юридического лица, даже используют
определение «ликвидация» (данный термин мы так же использовали в своей
работе), сводя реорганизацию к прекращению деятельности юридического
лица. Однако с данной позицией, возможно, поспорить, к примеру, в ходе
выделения прекращения юридического лица не происходит. То есть, в
остальных случаях термин «ликвидация», более-менее, применим
Реорганизация - это особенная процедура, в ходе которой случается
прекращение, а в большинстве вариантов и (или) организация юридического
лица, которая сопровождается переходом прав и обязанностей
реорганизованного юридического лица (предшественника) в режиме
правопреемства к иному юридическому лицу (правопреемнику).
ГК РФ обусловлены лишь общие моменты, которые относятся к
реорганизации всяких юридических лиц независимо от их организационно-
правовой формы. Так, ГК РФ определяет виды реорганизации и круг лиц,
которые имеют право принимать решение о ее проведении, устанавливает
время окончания реорганизации, а также, последовательность формирования
правопреемства и гарантии прав кредиторов юридического лица при его
реорганизации.
Однако, на основании п. 4 ст. 57 ГК РФ четыре из пяти форм
реорганизации (слияние, присоединение, разделение и преобразование) имеют
под собой основу о ликвидации (прекращении) реорганизуемого общества.
Следовательно, три виды реорганизации (слияние, разделение и
преобразование) предполагают прекращение функционирующего
юридического лица и организацию нового - его правопреемника, пока,
присоединение влечет лишь прекращение присоединяемого субъекта, а
выделение - лишь образование нового юридического лица.
Поэтому, нельзя говорить о создании и прекращении юридических лиц
как об предопределяющих признаках реорганизации, потому, что они присущи
110
не всем ее формам, хотя в научной литературе, иногда, наблюдается
определение реорганизации как варианта прекращения юридического лица.
В результате проанализированной информации единственным всеобщим
критерием всех форм реорганизации можно выделить правопреемство, то есть
переход прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его
правопреемникам. Правопреемство при реорганизации юридического лица, как
и правопреемство при наследовании, считается универсальным, потому, что в
обоих случаях права и долги передают от одного лица к другому в неизменном
виде как единое целое в один и тот же момент. Так же, возможно отметить, что
сингулярное правопреемство, то есть преемство в некоторых правах и
обязанностях, при реорганизации невозможно.
Однако, правопреемство обладает своими особенностями применительно
к некоторым видам реорганизации. Так, при проведении выделения
реорганизуемое юридическое лицо не прекращает свое существование и,
поэтому, сберегает часть своих прав и обязанностей. Потому, к
правопреемникам юридического лица, реорганизованного в виде выделения,
все его права и долги не могут быть переданы как единое целое.
В итоге при проведении реорганизации в виде выделения допустимы два
варианта:
-во-первых, реорганизуемое юридическое лицо имеет возможность
передать правопреемникам назначенный объем прав и обязанностей, оставив за
собой лишь их малую часть;
-во-вторых, обстоятельство может быть прямо противоположным, если к
выделившимся правопреемникам передают определенные права и долги, а
реорганизуемый субъект оставляет за собой существенное их количество.
В данной работе были изучены вопросы особенности реорганизации
отдельных форм юридических лиц, подобных как: кредитных организаций,
акционерных инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных
фондов.
111
Кредитная организация имеет возможность быть реорганизованной через
слияние, присоединение, разделение, выделение, переустройство.
Так как, кредитные организации функционируют в виде хозяйственных
обществ, постановления об их реорганизации могут принимать лишь высшие
органы управления – собрания акционеров или участников.
Но, из-за, установленной специфики предоставленного учреждения, так
же, Банк России имеет возможность потребовать реорганизации кредитной
организации. Требованиям Банка России о реализации мер по финансовому
оздоровлению кредитной организации надлежит иметь список причин, которые
послужили причиной для его назначения, а также рекомендации о видах и
сроках исполнения данных мер.
При реорганизации кредитных организаций, в результате какой бывает
создана новая кредитная организация, Банк России анализирует вопрос о
выдаче ей новых лицензий на реализацию банковских операций. В этом случае,
Банком России берутся во внимание лицензии, на основании каких
функционировали реорганизованные кредитные организации.
Если изучать особенности реорганизации акционерных инвестиционных
фондов, то нужно остановиться, изначально на том, что акционерные
инвестиционные фонды в первую очередь акционерные общества и во вторую
инвестиционные.
Особенности реорганизации акционерных обществ рассмотрены в ст. 104
ГК РФ. На основании п. 1 ст. 104 ГК РФ акционерное общество имеет
возможность быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания
акционеров. Другие основания и последовательность реорганизации
акционерного общества определяются ГК РФ.
Нормы ГК РФ (п. 2 ст. 104 ГК РФ), и п. 1 ст. 20 Закона «Об акционерных
обществах» устанавливают, что акционерное общество имеет право
преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в
производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию на
112
основании с законом. В соответствии п. 3 ст. 9 Закона № 156-ФЗ реорганизация
АИФ в виде переустройства не разрешается.
В пункте 5 ст. 9 Закона № 156-ФЗ установлена еще одна особенность
реорганизации АИФ. Она состоит в том, что не позднее пяти рабочих дней с
даты принятия решения о реорганизации АИФ обязан уведомить ФСФР России
о принятом решении.
На основании с п. 7 ст. 9 Закона № 156-ФЗ АИФ, созданные в процессе
реорганизации (слияния, разделения и выделения), обязаны осуществить
государственную регистрацию выпуска своих акций, а также получить
лицензию АИФ. Только после выполнения этих условий АИФ, созданные
путем реорганизации, получают право размещать дополнительные акции.
Негосударственный пенсионный фонд может быть реорганизован путем:
слияния, присоединения, выделения или разделения по основаниям и в порядке,
которые установлены Федеральным законом «О негосударственных
пенсионных фондах».
Положения законодательства Российской Федерации об акционерных
обществах применяются при реорганизации акционерных негосударственных
пенсионных фондов с учетом особенностей, установленных настоящим
Федеральным законом «О негосударственных пенсионных фондах».
Особое значение проблема реорганизации фондов приобретает в
настоящее время, так как в 2012 г. произошло повышение минимального
размера имущества для обеспечения уставной деятельности фонда
(минимальный размер собственных средств фонда, рассчитанный в порядке,
установленном Банком России, должен составлять не менее 150 миллионов
рублей, а с 1 января 2020 года - не менее 200 миллионов рублей). Указанный
факт существенным образом стимулирует фонды к укрупнению,
осуществляемому на основе реорганизации. С иной стороны, на основании с
существующим законодательством о конкуренции доминирование фонда на
рынке негосударственного пенсионного обеспечения и обязательного
113
пенсионного страхования может стать причиной применения к нему иных
реорганизационных процедур - процедур, связанных с разукрупнением.
Специализированное общество - хозяйственное общество, имеющее
определенные цели, предмет и ограничения деятельности, определенные
законодательством. Специализированное финансовое общество не может быть
добровольно реорганизовано
Все рассмотренное выше считается особенностями реорганизации
отдельных юридических лиц.