93
нуждающихся в одобрении ФАС. Однако остаются нерешенными проблемы
несовершенства нормативно-правовой базы осуществления таких сделок и
недостатка инструментов финансово анализа, применяемых в процессе
принятии решений по сделкам. Мы считаем, что государству необходимо
продолжать развивать принципы конкурентной политики в области слияний
и поглощений, чтобы конкурентная среда, по аналогии с США и
Великобританией, стала благоприятной для инновационного развития и
создания компаний-драйверов, которые были бы освобождены от жесткого
контроля со стороны государства.
6. Представляется, что России следует активно применять практику
выкупа компаний менеджментом (сделки MBO), выкупа компаний за счет
заемных средств (LBO сделки) и обратного поглощения. Соответствующая
юридическая практика представлена, например, в американском Законе о
ценных бумагах и биржах 1934 г. и в британском Кодекс Сити по
поглощениям и слияниям 1968 г. Создание негосударственных учреждений,
вырабатывающих при взаимодействии с банковским сектором собственные
правила поведения на рынке и предоставляющих нуждающимся компаниям
необходимую помощь и поддержку (консультационную и финансовую)
также будет способствовать распространению LBO, MBO и обратного
поглощения в России.
7. Предлагаем также разграничить в институте заверений понятия
«representations» и «warranties», чтобы, по аналогии с англо-саксонским
правом, было понятно, какие средства защиты возмещения убытков и отказа
от реализации договора применимы к потенциальным и уже заключенным
договорам, а какие применимы в отношении будущих договоров. В ст. 406.1
ГК РФ следует раскрыть содержание термина «потери», который больше в
кодексе не встречается, это позволит избежать коллизий в судебной
практике. В. ст. 157 ГК РФ помимо неприемлемости недобросовестного
поведения сторон, которое оказывает влияние на наступление определенных
условий, следует раскрыть понятие «добросовестного поведения».
94
В целом отметим, что слияния и поглощения компаний в России
благодаря постоянному совершенствованию их законодательного
регулирования стали в последние годы более цивилизованными и
стратегически обоснованными, что, безусловно, является положительной
тенденцией. Увеличивается количество региональных сделок и снижается
численность международных сделок, сокращается показатель
корпоративного захвата компаний.
Сегодня важно разрабатывать механизмы, которые развивали бы
вертикальные сделки по слиянию и поглощению компаний в России. На
отечественном рынке пока преобладают горизонтальные сделки. Это
означает, что в большинстве отраслей промышленности происходит полное
слияние бизнеса. В первую очередь, эта тенденция относится к нефтяной,
газовой, металлургической, телекоммуникационной, пищевой
промышленности и, скорее всего, она будет сохраняться еще долго. При этом
индустрия высоких технологий, например, машиностроение, электроника,
информационные технологии, существенно отстает от лидеров в этой
области, что еще раз показывает практическую ориентацию российской
экономики на производство сырья и конечное потребление, несмотря на
декларируемый руководством страны отказ от данных приоритетов. Данную
ситуацию можно объяснить наличием следующих проблем, препятствующих
полноценному развитию М&А рынка в России: отсутствие ликвидности
национального фондового рынка, проблемы корпоративного управления,
отсутствие структуры собственности и финансовой отчетности компаний,
прозрачности деятельности и т.д. Недостаточная информационная
открытость рынка затрудняет оценку стоимости бизнеса для целей сделки и
поиск потенциальных инвесторов, вопросы прозрачности системы
корпоративного управления и деятельности компаний увеличивают риск
приобретения недобросовестных компаний с юридическими проблемами.
Перспективы развития российского рынка слияний и поглощений в
России мы связываем, с одной стороны, с дальнейшим совершенствованием
95
законодательства, а, с другой, – с развитием соответствующей
институциональной среды по аналогии со странами англосаксонского права.
В США и Великобритании помимо государственных императивных законов
присутствуют правила осуществления сделок M&A, разработанные
негосударственными коммерческими и некоммерческими организациями,
при участии банковского сектора. Иными словами, в США и
Великобритании роль государства в правовом регулировании рынка
снижается, что делает его практически свободным, более гибким и
эффективным для развития национальной экономики. М&А сделки
существенно влияют не только на конкурентные преимущества корпораций,
но и в целом на макроэкономическую систему. В связи с этим, на наш взгляд,
совершенствование институциональной среды позволит России значительно
укрепить свои позиции не только на мировом М&А рынке, но и обеспечить
стабильный рост национальной экономики.
96
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Международные правовые акты
1. Положения Евросоюза о слиянии компаний. The European Community
Merger Regulation – Council Regulation» No.4064/89 // EU Competition Law
Rules Applicable to Merger Control Situation as at 1st July 201. [Электронный
ресурс]. URL:
http://ec.europa.eu/competition/mergers/legislation/merger_law_2013_web.pdf
(дата обращения: 24.12.2017).
2. The Celler–Kefauver Act of 1950. [Электронный ресурс]. URL:
http://iris.nyit.edu/~shartman/mba0101/trust.htm (дата обращения: 24.12.2017).
3. The City Code on Takeovers and Mergers (The Code) // The Panel on Takeovers
and Mergers. [Электронный ресурс]. URL:
http://www.thetakeoverpanel.org.uk/wp-
content/uploads/2008/11/code.pdf?v=12Sep2016 (дата обращения: 24.12.2017).
4. The Securities Act of 1933 [as amended through P.L. 112-106, approved April
5, 2012]. [Электронный ресурс]. URL: https://www.sec.gov/about/laws/sa33.pdf.
5. The Securities and Exchange Act of 1934. [as amended through P.L. 112-158,
approved April 10, 2012]. [Электронный ресурс]. URL:
https://www.google.ru/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&ved=0ah
UKEwjK4tClsd3QAhXEBZoKHVLPDwgQFggaMAA&url=https%3A%2F%2Fw
ww.sec.gov%2Fabout%2Flaws%2Fsea34.pdf&usg=AFQjCNHBrN3AxKl4tTNo2
G0cbhNP6XWuxw&bvm=bv.139782543,d.bGs (дата обращения: 24.12.2017).
6. The Sherman Antitrust Act of 1890. [Электронный ресурс]. URL:
https://www.ourdocuments.gov/doc.php?flash=true&doc=51 (дата обращения:
24.12.2017).
97
2. Нормативные правовые акты
7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N
51-ФЗ (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/63213653d504d250157
b82cd9d3232e3c26b5782/ (дата обращения: 24.12.2017).
8. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс». –
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/ (дата обращения:
24.12.2017).
9. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от
08.02.1998 № 14-ФЗ (действующая редакция, 2016) // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/ (дата обращения:
24.12.2017).
10. Федеральный закон «Об основах государственного регулирования
торговой деятельности в Российской Федерации» от 28.12.2009 N 381-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс».
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_95629/ (дата обращения:
24.12.2017).
11. Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в
Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об
обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования
крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность»// Правовая
система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_200727/ (дата обращения:
24.12.2017).
98
12. Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 338-ФЗ «О внесении изменений в
статьи 41 и 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» //
Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_200711/ (дата обращения:
24.12.2017).
13. Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 339-ФЗ «О внесении
изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» // Правовая
система «Гарант». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.garant.ru/hotlaw/federal/778271/ (дата обращения: 24.12.2017).
14. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ (действующая
редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный
ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_32881/ (дата
обращения: 24.12.2017).
15. Федеральный закон «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс».
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_61763/ (дата обращения:
24.12.2017).
16. Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 №
335-ФЗ (действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант
плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/ (дата обращения:
24.12.2017).
17. Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ «О публично-правовых
компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации» // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_200505/ (дата обращения:
24.12.2017).
99
18. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс».
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата обращения:
24.12.2017).
19. Федеральный закон от 8 марта 2015 №42-ФЗ «О внесении изменений в
часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Правовая
система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_176165/ (дата обращения:
24.12.2017).
3. Иные правовые акты, используемые в работе
20. Постановление Правительства РФ No 1127 от 1 ноября 2012 г. «О
внесении изменений в некоторые постановления Правительства РФ» //
Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/law/hotdocs/t29/ (дата обращения: 24.12.2017).
21. Приказ ФСФР России No 12-6/пз-н от 2 февраля 2012 г. «Об утверждении
Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и
проведения общего собрания акционеров» // Правовая система «Консультант
плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_130479/ (дата обращения:
24.12.2017).
22. Приказ ФСФР России No 13-55/пз-н от 4 июля 2013 г. «Об утверждении
Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»
// Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/law/hotdocs/t29/ (дата обращения: 24.12.2017).
23. Приказ ФСФР России No 11-46/пз-н от 4 октября 2011.г. «Об
утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных
ценных бумаг» // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный
100
ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_123354/
(дата обращения: 24.12.2017).
24. Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам РФ No 07-4/пз-н
«Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации
проспектов ценных бумаг» от 25 января 2007 г. // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_67276/ (дата обращения:
24.12.2017).
25. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ No 27
«Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных
бумаг» от 2 октября 1997 г. // Правовая система «Консультант плюс». –
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16719/ (дата обращения:
24.12.2017).
26. Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ No
421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения»
от 4 апреля 2002 г. // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный
ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_36269/ (дата
обращения: 24.12.2017).
27. Постановление Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 N 40 «О некоторых
вопросах практики применения положений законодательства о сделках с
заинтересованностью» // Правовая система «Консультант плюс». –
[Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/law/hotdocs/34093.html
(дата обращения: 24.12.2017).
28. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 N 19 «О некоторых
вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» //
Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_45494/ (дата обращения:
24.12.2017).
101
29. Постановление Пленума ВАС РФ No 16 от 14 марта 2014 года «О свободе
договора и ее пределах» // Правовая система «Консультант плюс».
[Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/law/hotdocs/32707.html
(дата обращения: 24.12.2017).
30. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 «О
применении судами некоторых положений раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации» // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181602/ (дата обращения:
24.12.2017).
31. Постановление Пленума ВАС РФ No 35 от 6 июня 2014 года «О
последствиях расторжения договора» // Правовая система «Консультант
плюс». [Электронный ресурс]. URL:
https://www.consultant.ru/law/hotdocs/35353.html (дата обращения: 24.12.2017).
32. Приказ ФАС России от 28.04.2010 N 220 (ред. от 20.07.2016) «Об
утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на
товарном рынке» (Зарегистрировано в Минюсте России 02.08.2010 N 18026)
// Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_103446/ (дата обращения:
24.12.2017).
4. Судебная практика
33. Информационное письмо Президиума ВАС РФ No 165 от 25 февраля
2014 г. «Рекомендации в связи с обзором судебной практики по спорам,
связанным с признанием договоров незаключенными» // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_160178/ (дата обращения:
24.12.2017).