83
- последующее расширение форм реорганизации юридических лиц.
Российские рыночные сделки часто проходят по распределению активов и
обязательств от одного юридического лица к другому и разделению активов
и обязательств среди нескольких существующих компаний. В настоящее
время в ГК РФ было бы полезно увеличить разновидности форм
реорганизации по образцу англо-саксонского права;
- целесообразно ввести возможность объединения разных форм
реорганизации компаний;
- в целях защиты интересов договаривающихся сторон необходимо
законодательное закрепление обязанностей, привлечения независимого
оценщика для определения рыночной стоимости акций, на которую
ориентируются стороны сделки;
- целесообразно ужесточить требования к раскрытию структуры
собственности (в том числе конечных бенефициаров) для выявления
заинтересованных сторон в сделках;
- ужесточить требования к раскрытию информации о стоимости сделок,
что будет способствовать повышению эффективности сделок на рынке за
счет увеличения их прозрачности;
- важно усовершенствовать законодательство в части применения
финансовых инструментов, что позволит обеспечить в наибольшей степени
отвечающие требованиям продавцов и покупателей структуру сделок;
- развитие финансового рынка. Общее развитие российского
финансового рынка должно оказать положительное влияние на процессы
слияний и поглощений. В то время как увеличение ликвидности на
внутреннем рынке является долгосрочным процессом, в ближайшее время
российские компании из-за западных санкций не смогут получить
наибольшую выгоду от иностранного листинга, поэтому следует ввести
процентное ограничение по размещению акций на иностранных биржах.
- развитие кредитования банками для покупки бизнеса. Практика
кредитования банками сделок по приобретению бизнеса в данный момент
84
практически не развита в России. Тем не менее, на зарубежных рынках такие
программы существуют, и инвесторы активно их используют;
- разработка бизнес-оценки. Совершенствование практики оценки
бизнеса в области слияний и поглощений требуется для того, чтобы довести
сумму сделки до справедливой стоимости и правильно оценить
синергетический эффект до и во время проведения сделок;
- Необходимо повысить прозрачность в корпоративном секторе, чтобы
устранить высокие экономические риски институциональных и
административных барьеров.
На данный момент можно выделить следующие преимущества для
компаний, осуществляющих зарубежных листинг:
- наличие большого вложения капитала;
- развитие фондового рынка, а также высокая ликвидность российских
ценных бумаг на рынке;
- широкий круг потенциальных инвесторов (доступны не только
национальные, но и международные инвесторы).
Эти факторы позволяют увеличить стоимость компаний, чьи акции
размещены на внешнем рынке во время сделки. Тем не менее, размещение
акций в России имеет свои преимущества:
- более низкая стоимость содержания: в России – от $ 500 тыс., за
границей – от $ 1 млн; затраты могут варьироваться в два или более раз;
- более высокая эффективность: время подготовки и проведения
размещения в Российской Федерации – от 3-4 до 6-12 месяцев; на
Лондонской фондовой бирже – от 7-8 до 18 месяцев, на NYSE – от 10-11 до
24 месяцев;
- более лояльные требования к набору документов и раскрытия
информации;
- возможность повышения информированности о компании или бренде
на российском рынке. В связи с этим российское право создает более
комфортные условия для первичного размещения акций. Самое главное для
85
компаний – создание привлекательной инвестиционной идеи и возможность
донести ее до инвесторов;
- приватизация. Реализация запланированных программ приватизации
ведет к захватывающим возможностям для финансовых и стратегических
инвесторов. Эти программы вызвали большой интерес за пределами России,
поэтому ожидается заключить несколько крупных приобретений российских
активов иностранными инвесторами.
В целом, завершая третью главу настоящего исследования, считаем
важным заметить, что, по нашему мнению, в настоящее время для развития
рынка реорганизации юридических лиц в России компаниям необходимо
следовать следующим основным и важным рекомендациям, которые дают
ведущие зарубежные эксперты:
1. Прояснение стратегическое обоснование. Успех сделок по слиянию и
поглощению компаний нуждается в четком стратегическом обосновании,
которое демонстрирует, что для покупателя будет польза от сделки. Это
самый важный этап сделки;
2. Взаимодействие с объектом покупки. Тщательное исследование
рынка, поиск подходящих объектов, оценка их свойств и качеств,
налаживание контактов. Иногда, даже после выбора подходящего объекта,
возникают серьезные трудности с созданием эффективного взаимодействия.
Это особенно актуально для частных компаний, которые не желают
раскрывать информацию о своих финансовых результатах, а владельцы таких
компаний выступают с очень подозрительными предложениями продажи
бизнеса, ставя под сомнение подлинность намерений потенциального
покупателя;
3. Структурирование сделки. Структурирование сделки зависит от
многих факторов – от приобретения объекта (акций или активов) в форме
оплаты и финансирования сделок, а также других условий договора. Целью
структурирования сделки для покупателя является реализация и защита
внутренней стоимости сделки, должна быть адекватная реакция на
86
потребности продавца при общем соблюдении собственных интересов в
целях достижения взаимного согласия по сделке;
4. Четкое понимание взаимодействия. Сумма сделки обычно составляет
до половины потенциального эффекта снижения затрат и повышения
эффективности, но почти половина покупателей делают достаточно
поверхностный анализ планируемых результатов сделки;
5. Должная осмотрительность, что выходит за рамки изучения
финансовых и налоговых вопросов. Экспертиза должна быть направлена,
прежде всего, на подтверждение стратегического обоснования сделки и
предположений в отношении создания ценности на пути к сделке. Должная
осмотрительность может включать в себя широкий круг вопросов, в связи с
риском приобретения объекта. В противном случае, это может служить
сигналом к отступлению;
6. Сотрудники и корпоративная культура объекта покупки. Изучение
особенностей корпоративной культуры объекта сделки, выявление ключевых
культурных различий и планирования мероприятий по их устранению
являются важными факторами, определяющими успех всей сделки. Процент
успешных сделок с учетом этих факторов значительно выше, чем без их
учета. Кроме того, следствием неопределенности, присущей любой сделке,
является потеря стоимости, поэтому необходимо прояснить как можно
больше вопросов посредством регулярной структурной информации и
коммуникации.
7. Интеграция и создание ценности. Перед тем, как подписать договор
купли-продажи, нужно быть уверенным, что есть четкий план действий по
созданию стоимости после завершения сделки.
8. Результаты мониторинга. Очень часто руководство компаний не
предпринимает достаточных усилий для мониторинга результатов. Вместо
точной оценки выгод и анализа того, как они связаны с инвестиционной
программой, менеджмент получает только общую информацию, касающуюся
результатов.
87
Мы полагаем, что соблюдение этих предложений и рекомендаций
позволит бизнесу в России на более выгодных условиях осущестлять
реорганизацию юридических лиц. Подготовка, заключение и анализ сделок
должен быть всеобъемлющим и носить систематический характер. В этом
отношении полезно руководствоваться более успешным опытом развитых
стран, участвовать в различных международных конференциях и бизнес-
форумах, чтобы перенять наиболее перспективные практики и привлечь
специализированные консалтинговые услуги зарубежных экспертов.
88
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Подводя итог проведенному исследованию, отметим, что юридические
лица представляют собой организации, имеющие обособленное имущество и
отвечающие им по всем своим обязательствам, способные от собственного
имени приобретать и реализовывать гражданские права и нести гражданские
обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Юридическое
лицо учреждается с целью самостоятельного ведения хозяйственной
деятельности в отношении конкретного имущества, оно представляет собой
вполне реальное образование. Юридические лица имеют весьма
разветвленную классификацию, которая регулярно дополняется. Правовой
статус юридического лица подразумевает определенное правовое положение
его субъектов, а также совокупность их прав и обязанностей. Понятие
«правовой статус» включает в себя: правосубъектность (правоспособность,
дееспособность и деликтоспособность), определенные действующим
законодательством права и обязанности, гарантии имеющихся прав,
ответственность субъекта за ненадлежащее исполнение обязанностей.
Реорганизация юридических лиц представляет собой четкую сложно
структурированную юридическую процедуру, которая имеет определенные
установленные законом сроки и порядок проведения (и основные этапы
реорганизации). В настоящее время в России существуют следующие виды
реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, разделение,
выделение, преобразование.
Проблемы реорганизации юридических лиц в российской правовой
науке и законодательстве в настоящее время представлены довольно полно.
При этом постоянно осуществляется реформирование законодательства в
части учета наиболее успешных зарубежных практик и эффективных
механизмов развития бизнеса путем слияний и поглощений компаний.
Вместе с тем действующее законодательство России несовершенно и в силу
89
естественных причин недавнего перехода к рыночной экономике в сравнении
с другими странами нуждается в последующем развитии.
Россия в настоящее время стремится стать одним из влиятельных
центров формирующегося многополярного мира, существенное значение при
этом имеет последующее развитие правового государства и обеспечение
поступательного стабильного экономического развития государства, что
довольно непросто реализовать на практике в условиях финансово-
экономического кризиса. В развитых странах англосаксонского права (в
первую очередь, Великобритании и США) экономический рост
обеспечивается во многом благодаря грамотному осуществлению
реорганизации юридических лиц, преимущественно сделок по слиянию и
поглощению компаний (сделок M&A), относящихся как к крупному, так и к
среднему и малому бизнесу. Реорганизация юридических лиц широко
распространена и в России, однако пока не столь эффективна для
национальной экономики и не имеет под собой столь развитую и удобную
для применения нормативно-правовую базу. Совершенствование правового
регулирования реорганизации юридических лиц в России представляется нам
одним из наиболее действенных инструментов изменения сложившейся
ситуации в лучшую сторону.
В ходе исследования мы провели сравнительный анализ особенностей
правового регулирования реорганизации юридических лиц в системах
российского и англосаксонского права. По его результатам мы разработали
конкретные предложения (рекомендации) по учету в отечественном
законодательстве наиболее успешных практик развитых государств Запада,
касающихся, прежде всего, сделок по слиянию и поглощению компаний
(M&A). Именно эти формы реорганизации юридических лиц являются
наиболее распространенными в развитых странах мира и приносят странам
максимальную выгоду. В связи с этим иные возможные формы мы детально
не исследовали, там все проще и практически нет правовых коллизий,
требующих совершенствования правовой системы.
90
Важно заметить, что современное законодательство России
формировалось в условиях перехода государства к рыночной модели
экономики с общим ориентиром проведения необходимых реформ в сторону
сближения с системой англосаксонского права и западными странами в
целом, не стали исключением в этом отношении вопросы реорганизации
юридических лиц. Профильные нормативно-правовые акты с каждым годом
приобретают все больше заимствований преимущественно из
законодательства США. Однако практическая реализация сделок по слиянию
и поглощению компаний в России не столь эффективна как в странах
англосаксонского мира, поэтому, на наш взгляд, необходимо продолжать
совершенствовать действующее российское законодательство и
соответствующую национальную институциональную среду с учетом
передового опыта США и Великобритании.
В результате проведенного исследования мы пришли к определенным
выводам, на основе которых сформулировали предложения по дальнейшему
совершенствованию правового регулирования реорганизации юридических
лиц в России.
1. Слияние и поглощение корпораций – это экономические процессы,
направленные на укрупнение бизнеса и капитала, которые происходят на
макро- и микроэкономическом уровнях и ведут к появлению на рынке более
крупных компаний. В теории российского и зарубежного права представлены
разные терминологические трактовки процессов слияний и поглощений. В
отечественном праве присутствуют понятия, связанные с реорганизацией
юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение и
преобразование. При этом понятие «поглощение» отсутствует, но ему
соответствует термин «присоединение». В государствах англосаксонского
права (Великобритании и США) термины «слияние» и «поглощение» на
законодательном уровне не закреплены, но их содержание вытекает из
различных государственных нормативных актов и негосударственных
документов рекомендательного характера. Слияние в странах Запада
91
представляет собой объединение нескольких юридических лиц, его
результатом может стать выживание одной из компаний при утрате
самостоятельности и прекращении существования других компаний. В
России такая ситуация описывается термином «присоединение», что
означает прекращение деятельности одного или нескольких хозяйствующих
субъектов после передачи всех их прав и обязанностей юридическому лицу, к
которому они присоединяются. Мы полагаем, что России, по аналогии с
США и Великобританией, целесообразно сосредоточить свои усилия не
столько на декларативном закреплении понятий «слияние» и «поглощение» в
национальном законодательстве, имеющем обязательный характер, сколько
на развитии системы деятельности негосударственных институтов,
разрабатывающих правила и нормы проведения соответствующих сделок,
имеющих рекомендательный характер. При таком подходе, на наш взгляд, на
рынке естественным образом сформируется общее единое представление о
понятии и содержании «слияний и поглощений», как это уже произошло в
развитых странах Запада.
2. В странах англосаксонского права и в России распространены
следующие типы слияний и поглощений корпораций: в зависимости от
характера слияния (интеграции): горизонтальное, вертикальное, родовое
(параллельное), конгломератное (круговое), реорганизация; по
географическому признаку: локальные, региональные, национальные,
международные, транснациональные (если участвуют транснациональные
корпорации); по отношению управленческого персонала компаний к сделке:
дружественные, враждебные; по национальной принадлежности: внутренние
(в рамках одного государства), экспортные (с передачей прав контроля
зарубежным участниками рынка), импортные (с приобретением прав
контроля над компанией за рубежом), смешанные (при участии в сделке
транснациональных корпораций или компаний с активами в нескольких
различных государствах). Для всех типов сделок отечественные и
зарубежные специалисты разработали общие рекомендации по их
92
эффективному осуществлению: оперативная разработка и внедрение миссии,
цели, стратегии развития компании, налаживание системы управления
рисками (кредитными, рыночными, операционными и т.д.), организационные
изменения в целях преодоления сопротивления персонала, формирование
команды интеграции.
3. Правовое регулирование сделок по слиянию и поглощению
корпораций в российском праве, в отличие от англосаксонской системы,
носит исключительно императивный характер, оно основано на ряде
основополагающих нормативно-правовых актов, в которые регулярно
вносятся актуальные поправки (ГК РФ, ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ
«О рынке ценных бумаг» и др.). При этом наблюдается постепенная
адаптация российского законодательства к системе англосаксонского права.
В частности, много нововведений произошло в 2015-2016 гг.
4. Великобритания и США, в отличие от Канады, при одобрении
сделок по слиянию и поглощению компаний ориентируется на
необходимость подтверждения целесообразности сделки при условии
приращения излишка потребителя, а не производителя. Это представляется
нам весьма обоснованным, поскольку компании всегда стремятся экономить
на издержках, что негативно отражается на благосостоянии потребителей.
Полезно также обратить внимание на политику Великобритании, которая
внимательно отслеживает сделки по слиянию и поглощению с целью
предотвращения нанесения ими ущерба государственным интересам. Все это
следует учитывать и России при проведении соответствующих сделок.
5. Сегодня в России государственные компании активно участвуют в
сделках по слиянию и поглощению, что привело к серьезному контролю
рынка со стороны ФАС, уполномоченной выдавать разрешения на
совершение операций; иными словами, государство вмешивается в
рассматриваемые экономические процессы. В последние годы пороговые
значения стоимости сделок по слиянию и поглощению были существенно
увеличены, что привело к общему снижению количества сделок,