13
образование с «людским субстратом» (сущностью), имеющим вид
коллектива работников, за которым находится всенародный коллектив
трудящихся, преобразованный в государство.
1
В процессе перехода к системе рыночной организации хозяйственной
деятельности теория коллектива, которая обеспечивала потребности
огосударствленной экономики, продесонстрировала немало серьезных
недостатков. В частности, предоставление гражданам возможности
осуществлять предпринимательскую деятельность посредством
формирования производственных кооперативов предполагало обязательное
наличие «людского субстрата» (не менее 3 членов), однако при этом не было
необходимости в обособлении определенного имущества для начала
деятельности юридического лица. Иными словами, учредители кооператива
могли вообще в него ничего не вкладывать (в частности, арендуя имущество
государства, беря кредит в банке и т.д.), не нести личные имущественные
затраты, что было серьезной угрозой для кредиторов невозврата вложенных
средств, если юридическое лицо станет неплатежеспособным (обанкротится).
В теории коллектива нет и основательного объяснения действия
«компаний одного лица», представляющих собой хозяйственные общества с
единственным учредителем или участником.
В настоящее время в зарубежной правовой науке теориям
юридического лица не уделяется много внимания. В частности, немецкие
теоретики полагают, что юридическое лицо необходимо признать
обобщающим юридико-техническим понятием, которое служит только для
признания «лиц или вещей» правоспособными организациями, а сущность
рассматриваемого понятия объясняется разными теориями, не имеющими
никакой практической значимости и серьезной познавательной ценности.
2
1
Осипова Г.А. Теории юридического лица и их современное применение. М.: Триада,
2012. С. 71, 73.
2
Гражданское право. Том I. / Под ред. доктора юридических наук, профессора
Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2014. С. 87-88.
14
Юридическое лицо является организацией, имеющей ряд характерных
признаков:
По ограничению функций:
- прошла государственную регистрацию;
- имеет учредительные документы;
- утвердила и зарегистрировала устав;
- действует в правовом поле.
По контролю за осуществлением деятельностью:
- имеет юридический адрес;
- ведет бухгалтерский учет;
- подчиняется надзору (ветеринарный, пожарный и т.д.).
Материальные:
- организационное единство:
- внутренняя структура организации;
- наличие учредительных документов;
- наличие органов управления;
- имущественная обособленность (учет имущества на балансе или по
смете);
- гражданско-правовая ответственность (возможность взыскания
кредиторами имущества с юридического лица, а не с его
учредителей/участников);
- выступление в гражданском обороте и судебных органах от своего
имени (наличие фирменного наименования).
1
В настоящее время в России представлена весьма разветвленная
классификация юридических лиц.
В зависимости от формы собственности юридические лица могут быть:
- государственными;
- частными (негосударственными).
1
Настольная книга юриста / Под ред. Е. Верховской. М.: Альпина Бизнес Букс, 2016.
С. 119.
15
В этой классификации присутствует прямая аналогия с принятым в
зарубежной юридической практике делением:
- юридические лица публичного права;
- юридические лица частного права;
В зависимости от своих целей деятельности юридические лица могут
быть:
- коммерческими;
- некоммерческими;
По составу учредителей различают:
- юридические лица, учредителями которых являются исключительно
юридические лица (ассоциации и союзы);
- государственные унитарные предприятия;
- любые субъекты гражданского права (остальные юридические лица);
По характеру прав участников юридические лица могут быть:
- с правом собственности или иным вещным правом учредителей на
имущество (муниципальные и государственные предприятия, учреждения);
- с обязательственными правами участников (кооперативы,
хозяйственные товарищества и общества);
- без имущественных прав участников (религиозные организации,
общественные объединения, объединения юридических лиц и фонды).
По объему вещных прав юридические лица. Юридические лица могут
обладать правом:
- оперативного управления на имущество (казенные предприятия,
учреждения)
- хозяйственного ведения (муниципальные и государственные
предприятия, но не казенные);
- собственности на имущество (иные юридические лица)
В ГК РФ, ЖК РФ и иных законах («О некоммерческих организациях»,
«Об общественных объединениях»), представлены определенные виды
организационно-правовых форм юридических лиц:
16
- коммерческие организации
- хозяйственное товарищество
- полное товарищество
- товарищество на вере (коммандитное);
- хозяйственное общество;
- публичное акционерное общество;
- непубличное общество;
- непубличное акционерное общество;
- общество с ограниченной ответственностью;
- производственный кооператив;
- унитарное предприятие (основанное на праве хозяйственного ведения,
основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие));
- хозяйственное партнерство
- некоммерческие организации (общественные объединения, включая
общественные организации, в том числе национально-культурные
автономии, профессиональные союзы, общественные движения,
общественные фонды, общественные учреждения, органы общественной
самодеятельности, политические партии, общины коренных малочисленных
народов РФ, торгово-промышленные палаты, религиозные объединения,
некоммерческие партнерства, фонды, автономные некоммерческие
организации, ассоциации и союзы, потребительские кооперативы,
специализированные кооперативы (гаражно-строительные, жилищные,
жилищно-строительные), товарищества собственников жилья, кредитные
потребительские кооперативы, общества взаимного кредитования,
государственные корпорации и компании). Следует заметить, что
территориальные отделения общественных организаций вправе
самостоятельно регистрироваться как юридические лица. Коммерческие
юридические лица должны быть зарегистрированы исключительно в
организационно-правовых формах, которые закреплены в ГК РФ.
Некоммерческие юридические лица вправе учреждаться и в других
17
организационных формах, которые предусмотрены действующим
законодательством России.
1
Правовой статус юридического лица представляет собой определенное
нормами права положение его субъектов, а также совокупность их прав и
обязанностей.
2
Понятие «правовой статус» включает в себя:
- правосубъектность (подразумевает правоспособность, дееспособность
и деликтоспособность);
- определенные действующим законодательством права и обязанности;
- гарантии имеющихся прав;
- ответственность субъекта за ненадлежащее исполнение обязанностей.
Исследованием правового статуса занимаются отраслевые
юридические науки. В частности, существуют: гражданско-правовой статус,
конституционно-правовой статус, административно-правовой статус
и другие.
3
В Российской Федерации правовой статус учреждений, предприятий и
других коммерческих и некоммерческих организаций регулируется ГК РФ,
федеральными законами, законами субъектов Федерации и прочими
нормативными актами (уставами, положениями и т.д.).
Учреждения, предприятия и другие коммерческие и некоммерческие
организации представляют собой субъекты гражданского права, которые
вступают в гражданско-правовые отношения с органами исполнительной
власти и другими субъектами гражданского права в рамках реализации своей
деятельности.
4
Нормы права, устанавливающие правовой статус юридических лиц
независимо от форм их собственности, определяют:
1
Шиткина И. С. Корпоративное право. Учебный курс. М.: Кнорус, 2017. С. 92.
2
Старилов Ю.Н. О сущности и новой системе административного права: некоторые итоги
дискуссии // Государство и право. 2013. № 5. С. 14.
3
Агапов А.Б. Административная ответственность АО. М.: Триада, 2011. С. 43.
4
Шершеневич Г. Ф. Учебник российского гражданского права. Т. 1. М.: Статут, 2013. С. 112.
18
- общий порядок взаимоотношений организаций с государственными
органами исполнительной власти;
- порядок государственной регистрации организаций и основания для
возможного отказа в их регистрации;
- порядок обязательного ведения и представления в компетентные
государственные органы статистической и бухгалтерской отчетности,
которые необходимы для обеспечения налогообложения и систематизации
экономической информации в государстве. При этом учреждения,
предприятия и другие организации обязаны проводить свою деятельность в
рамках установленных правил безопасности на производстве, действующего
природоохранительного законодательства, санитарно-гигиенических норм и
правил об охране здоровья своих работников, техники пожарной
безопасности, налогового законодательства, соблюдать требования,
предъявляемые к качеству выпускаемой ими продукции и т.д.
1
Соответствующие исполнительные органы государственной власти
обеспечивают контроль (надзор) за выполнением организациями
действующего законодательства. В рамках закона данные органы имеют
право применять меры административного принуждения по отношению к
нарушителям. В частности, деятельность юридических лиц может быть
приостановлена, на нее могут налагаться административные наказания,
сотрудники могут быть привлечены к ответственности.
2
В качестве субъектов гражданских правоотношений юридические лица
наделены правосубъектностью, которая является важнейшим компонентом
их юридического статуса. В это понятие входят полномочия, правовые
гарантии, обязанности и элементы ответственности юридических лиц. Во
многом статус юридического лица определяется направлением его
1
Салищева Н. Г. Проблемные вопросы института административной ответственности в
России / В сб.: Административная ответственность: вопросы теории и практики. М.:
Наука, 2012. С. 81.
2
Черканов Д.И. Административная ответственность юридических лиц //
Законодательство, 2012, № 6. С. 14.
19
деятельности. В частности, некоммерческая инстанция существенно
отличается от коммерческой, начиная с формирования и осуществления
деятельности и заканчивая установленным законом порядком ликвидации.
1.2. Понятие и методологические подходы к правовому регулированию
реорганизации юридических лиц в отечественной и зарубежной
юридической науке и законодательстве
Реорганизация юридического лица представляет собой прекращение
существования и деятельности юридического лица, что влечет за собой
возникновение отношений правопреемства, в результате которого
одновременно создаются или несколько новых, и/или происходит
прекращение существования и деятельности одного или нескольких прежних
юридических лиц. Реорганизация происходит в следующих формах: слияние,
присоединение, разделение, выделение или преобразование.
Реорганизация юридического лица производится в соответствии с
решением учредителей (участников) или уполномоченного органа
юридического лица. В ряде случаев, реорганизация юридических лиц
происходит вследствие принятого решения уполномоченных органов
государственной власти, суда или с согласия уполномоченных органов
государства. При осуществлении реорганизации юридического лица его
учредители (участники) или орган, который принял данное решение, обязаны
в письменной форме уведомить об этом кредиторов реорганизуемого
юридического лица. Кредиторы вправе требовать прекращения
юридического лица или досрочного исполнения им обязательства,
должником по которому оно является, а также возмещения причиненных
убытков.
Российская теория и разработанное в соответствии с ней
законодательство в области правового регулирования корпоративных
отношений, а также вопросов реорганизации юридических лиц имеет
20
непродолжительную историю развития (менее трех десятилетий). Несмотря
на то, что исследованием корпоративного права занимались еще во времена
СССР, в условиях плановой экономики корпоративное право не имело
практической необходимости, эта тема не была востребована ни
отечественной теорией, ни практикой правового регулирования. Этим можно
объяснить наличие современных проблем, в России, связанных с
несовершенством национального законодательства в сфере слияний и
поглощений. Юристы-практики полагают, что большинство российских
сделок по слиянию и поглощению совершается на основе применения
зарубежного права, преимущественно англо-саксонского, и только
незначительная их часть регулируется нормами отечественного
гражданского права.
1
При этом стоит отметить, что российское право почти
не применяется в транснациональных сделках слияний и поглощений. Для
этого есть свои объективные причины и основания: в отличие от российского
права, в государствах Европы и Северной Америки рыночная экономика
развивается уже давно, поэтому и система правового регулирования сделок
находится на более высоком качественном уровне. Она учла многие
практические потребности бизнеса, выработала наиболее эффективные
правовые механизмы их осуществления, устранила имевшиеся ошибки и
недочеты, свела к минимуму потенциальные злоупотребления правами,
обеспечила адекватные и действенные меры защиты и т.д. Вместе с тем
недостаточно развитое отечественное корпоративное право значительно
снижает возможности участников сделок по слиянию и поглощению
компаний при оформлении договорных обязательств. Важно заметить, что
предпочтительность применения зарубежного права нередко оказывает
влияние и на определение конкретной юрисдикции, и на место
осуществления налоговых обязанностей.
2
Таким образом, в российской
1
Айвори И., Рогоза А. Использование английского права в российских сделках. М.:
Альпина Паблишерз, 2011. С.5
2
Соколова Н. Почему английское право все чаще используется в деловой практике России
// Рынок ценных бумаг, № 6, 2013. С. 45.
21
юридической науке актуальным становится вопрос о том, как предусмотреть
в российском праве наиболее удобные и действенные инструменты
регулирования сделок слияний и поглощений, поскольку это один из
важнейших элементов развития крупного бизнеса на основе консолидации
капитала. Российское гражданское законодательство сегодня пребывает в
процессе активного реформирования, которое учитывает современные
методологические подходы к правовому регулированию реорганизации
юридических лиц, представленные в отечественной юридической науке.
Рассмотрим современные особенности действующего законодательства, а
потом перейдем к исследованию последних профильных нововведений.
Правовые основы сделок по слиянию и поглощению в Российской
Федерации заложены в следующих законодательных актах:
- Гражданский кодекс Российской Федерации (Ч. 1) (1994)
1
;
- Федеральный закон «Об акционерных обществах» (1995)
2
;
- Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» (1996)
3
;
- Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «Об
утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных
бумаг» (1997)
4
.
Гражданский кодекс РФ устанавливает основы реорганизации
юридических лиц. В ст. 57 прописаны фиксированные формы реорганизации,
к которым относятся: слияние, присоединение, разделение, выделение и
1
Гражданский Кодекс РФ (ГК РФ). Ч 1. // Законы и кодексы РФ. [Электронный ресурс].
Режим доступа: http://www.gk-rf.ru/chast1 (дата обращения: 24.12.2017).
2
Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный
ресурс]. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/ (дата
обращения: 24.12.2017).
3
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ (действующая
редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. Режим
доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата обращения:
24.12.2017).
4
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ No 27 «Об
утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» от 2
октября 1997 г. // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. Режим
доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16719/ (дата обращения:
24.12.2017).
22
преобразование. Понятие «поглощение» в российском законодательстве
отсутствует, однако на практике ему соответствует термин «присоединение».
Кроме того, п. 3. ст. 57 Гражданского кодекса РФ предусматривает в
отдельных случаях реорганизацию компаний с разрешения уполномоченных
государственных органов.
В ГК РФ появился важный инструмент осуществления сделок по
слияниям и поглощениям – предварительные условия. В прежние времена в
процессе структурирования сделок по отечественному праву стороны
сталкивались с неоднозначным толкованием судами ст. 157 ГК РФ о сделках,
совершенных под условием. В п. 3 рассматриваемой статьи определена
недопустимость недобросовестного поведения сторон, которое способствует
или препятствует возникновению условия в интересах недобросовестной
стороны. При этом в правоприменительной практике наблюдалось довольно
спорное понимание этого положения: суды нередко признавали
недействительными все сделки, которые совершались под условиями,
полностью или частично зависящими от воли стороны сделки. В связи с этим
правовое сообщество сформировало общее мнение о том, что
предварительные условия (особенно потестативные и смешанные)
невозможно реализовать по российскому законодательству. Экспертам
сложившаяся практика представлялась неправильной, поскольку в ст. 157 ГК
РФ речь идет о совершении сделки под условием, а не об исполнении
определенных прав и обязательств. В связи с этим актуальной стала новая
ст. 327.1 ГК РФ, в которой описывается обусловленное исполнение
обязательств. Главное различие ст.ст. 157 и 327.1 ГК РФ заключается в том,
что новая статья описывает обусловленное исполнение уже существующих
договорных обязательств. Поэтому, если речь идет об условии для передачи
акций, можно обозначать условия, которые зависят от воли сторон.
Весьма полезен в деле осуществления сделок по слиянию и
поглощению компаний и п. 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ