54
трехдневный срок с момента обращения для ознакомления соответствующие
документы (письменное обоснование проведения реорганизации; копию
договора о слиянии (присоединении), копию решения о реорганизации;
копию передаточного акта; копии своих годовых отчетов и годовых
бухгалтерских балансов, а также копии годовых отчетов и годовых
бухгалтерских балансов всех организаций, участвующих в реорганизации).
Также необходимо закрепить процедуру подготовки и утверждения
такого документа, очертить круг лиц, имеющих право доступа к нему.
Следует также определить последствия неисполнения названной
обязанности, как для кредиторов и прочих заинтересованных лиц, если им не
предоставил возможность ознакомления с документом, так и для самого
реорганизуемого юридического лица.
Для защиты прав кредиторов имеют значение, прежде всего, порядок и
условия заявления кредиторами их требований. Законодательство оставляет
разрешение указанного вопроса за реорганизуемым лицом. При этом у
юридического лица появляется возможность злоупотребления
предоставленным правом (например, путем установления барьеров для
кредиторов по срокам, форме, содержанию, способу направления заявления).
Поскольку названные вопросы весьма существенны для кредиторов
реорганизуемого лица, их необходимо разрешить в законодательстве, указав
более подробный перечень сведений, подлежащих обязательному
опубликованию в средствах массовой информации.
Российскому законодателю следует учесть зарубежный опыт и
предусмотреть более гибкий правовой режим, призванный обеспечить баланс
интересов и кредиторов, и участников юридического лица: обоснованность
заявления соответствующих требований кредиторами о досрочном
исполнении обязательств реорганизуемым должником должна стать
предметом судебной оценки, при этом суд вправе отказать в удовлетворении
заявленных требований, если реорганизуемое юридическое лицо или его
участники (будущие правопреемники) докажут, что отсутствует опасность
55
неисполнения обязательства или ухудшения финансового положения
должника.
1
Для установления экономически обоснованного и справедливого
баланса интересов следует возложить бремя доказывания по такого рода
делам не на лицо, обращающееся с требованием в суд (общий порядок), а на
само реорганизуемое лицо.
Исключение из ст. 60 ГК РФ положений о солидарной ответственности
вновь возникших юридических лиц по тем долгам реорганизованного
юридического лица, по которым невозможно установить правопреемника,
необоснованно.
Необходимо детально урегулировать заявление исков, направленных
на устранение юридических фактов, лежащих в основании создания
юридического лица: подобные иски, в том числе об аннулировании
государственной регистрации, могут допускаться в рамках ограниченного
срока.
Запись в реестре юридических лиц и все, что связано с основаниями ее
внесения, должно подвергаться оспариванию лишь в рамках ограниченного
времени, за рамками которого юридическое лицо может быть ликвидировано
лишь в связи с продолжаемыми или вновь допускаемыми грубыми
нарушениями закона либо в связи с его неплатежеспособностью.
Юридическое лицо исполняющее требования хорошо работающее не
должно подвергаться риску ликвидации, если через несколько лет его
деятельности вдруг будут выявлены нарушения законодательства,
допущенные на этапе его создания. Законодатели должны предусмотреть
такую сторону, как ответственность менеджеров, членов советов директоров
за убытки, причиненные кредиторам, если менеджеры, члены совета
директоров участвующих в реорганизации юридических лиц своими
действиями или бездействием привели к сокрытию информации, связанной с
1
Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация
юридических лиц по законодательству России и стран западной Европы. 2012., стр.75.
56
фактом реорганизации или наиболее существенными условиями ее
проведения, в том числе реальной стоимости имущества участвующих в
реорганизации юридических лиц и его последующего распределения между
правопреемниками.
3.3. Особенности правового регулирования оценки имущества при
реорганизации
Понятие имущество включает материальные объекты и
нематериальные активы, которые обладают полезностью и ценностью. Оно
может быть представлено различными способами и средствами выражения и
также имущественными обязательствами.
В соответствии со ст. 11 Федерального закона "О бухгалтерском учете"
оценка имущества и обязательств должна производится организацией
(предприятием) для таких отражений в бухгалтерском учете.
1
Объем который передается учетной информацией должен иметь
влияние только к такому имуществу, право на которое должно быть по факту
реализовано заново созданными юридическими лицами. Поэтому
реорганизуемые предприятия могут передать информацию о представленных
правах и обязанностях, а также и информацию о всех регулирующих
оценочных счетах бухгалтерского учета и которые должны быть закрыты.
Стоимость имущества при таком положении, которое отражено в
передаточном акте или разделительном балансе, будет совпадать с такими
данными, которые приведены в приложениях (описях, расшифровках) к
передаточному акту или разделительному балансу в должной стоимостной
оценке.
1
Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ (ред. от 18.07.2017) "О бухгалтерском
учете", стр.,79.
57
Для оценки передаваемого при реорганизации имущества по решению
или договору учредителей по фактической себестоимости материально-
производственных запасов, отражение в передаточном акте или
разделительном балансе реорганизуемой организации передаваемого
имущества производится в такой денежной стоимости, которая приведена по
числовым показателям в бухгалтерской отчетности и которая является
основанием для составления этих документов.
В соответствии с решением учредителей такая оценка имущества при
реорганизации должна быть произведена по рыночной стоимости
реорганизуемой организации при составлении передаточного акта или
разделительного баланса.
В соответствии с п.6 ст. 66 ГК РФ денежная оценка вклада участника
хозяйственного общества производится по обоюдному соглашению между
учредителями (участниками) общества и при таких условиях которые
подлежат независимой экспертизе.
Оценка рыночной стоимости прописана и Федеральным законом "Об
акционерных обществах", где в статье 77 гласит, что рыночная стоимость
имущества, включает стоимость таких акций, ценных бумаг общества,
является цена, при которой стороны готовы продавать и покупать.
Инвентаризации подлежит полностью все имущество организации,
несмотря на его местонахождения, также виды финансовых обязательств для
осуществления цели выявления фактического состава имущества, равное с
проверкой полноты отражения при учете обязательств.
Такое проведение инвентаризации необходимо для передачи
имущества в аренду, выкупе, продаже, приватизации и прочее в качестве
составления годовой бухгалтерской отчетности, при ликвидации и
реорганизации, и еще в ряде других случаев.
Оценка при выявлении инвентаризации неучтенных объектов будет
произведена с учетом цены рынка. В соответствии с п.3 ст. 34 Федерального
закона «Об акционерных обществах» материальная оценка имущества,
58
которое вносит оплату акций для учреждения общества, будет производится
по соглашению в ряде учредителей.
При оплате второстепенных акций и других ценных бумаг не
валютными средствами, производится советом директоров (наблюдательным
советом).
Но при номинальной стоимости приобретаемых таких акций и иных
ценных бумаг акционерного общества будет превышать двести минимальных
размеров оплаты труда (на 01 января 2017 г. это сумма, превышающая 20000
рублей), то должна присутствовать денежная оценка независимым
оценщиком.
При привлечении независимого оценщика будет является
обязательным его присутствие и в случаях выкупа обществом у акционеров
принадлежащих им акций (п.3 ст. 77 Федерального закона «Об акционерных
обществах»).
1
Похожая норма установлена и в Федеральном законе "Об обществах с
ограниченной ответственностью", где в соответствии со ст. 15 также
предусматривается, что, при номинальной стоимости вкладаучастника
общества, который оплачивает не денежным вкладом, фиксируется
двумястами размерами оплаты труда.
При этом оценщик в течение трех лет солидарно несут с обществом
при недостаточности имущества субсидиарную ответственность в размере
превышения стоимости не денежных вкладов.
Департамент по регулированию государственного финансового
контроля сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства
финансов Российской Федерации, в зависимости если законодательство не
будет иным, то и не рассматриваются обращения по факт у оценке
конкретных имущественных ситуаций.
1
Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», принят 26 декабря 1995 г.,
по состоянию на 29.12.2014.
59
Методические указания при формировании бухгалтерской отчетности
при реорганизации юридических лиц, должна быть произведена
реорганизуемым юридическим лицом при составлении и подписании
передаточного акта.
1
Действующее законодательство содержит запрет на переход прав,
тесно связанных с личностью реорганизуемого общества-кредитора. К этим
правам относится и функция заниматься определенными видами
деятельности на основании лицензии. В соответствии со ст. 7 Федерального
закона от 08.05.17 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов
деятельности» лицензируемый вид деятельности может осуществлять только
получившее лицензию юридическое лицо. Лицензию нельзя передавать
другим лицам и соответственно она пи этом теряет свою юридическую силув
итоге реорганизации. Исключением будет случай реорганизации в форме
преобразования.
2
Исследуя проведенный анализ можно сделать такие выводы по главе:
-реорганизация юридического лица представляет процесс прекращения
его деятельности, а также влечет универсальное правопреемство, т.е. переход
прав, а также обязанностей от уже существовавшего юридического лица к
другому юридическому лицу.
- нужно определить статус документов, при которых устанавливается
правопреемство по правам и обязанностям реорганизованных юридических
лиц и закрепить основные требования для содержания. В таком случае
необходимо использовать опыт иностранного законодательства, особенной
чертой которого будет отказ от составления при реорганизации таких
документов, как передаточный акт и разделительный баланс. При этом
1
Приказ Минфина России от 15.06.2012 N 82н (ред. от 29.11.2013) "Об утверждении
Регламента Министерства финансов Российской Федерации" (Зарегистрировано в
Минюсте России 12.07.2012 N 24894)
2
Федеральный закон от 04.05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О лицензировании
отдельных видов деятельности", стр.67.
60
перечень передаваемого имущества будет отражаться в реорганизационном
договоре.
- необходимо установить единую форму передаточного акта
(разделительного баланса) как юридического документа, оформляющего
правопреемство при реорганизации юридических лиц, с обязательным
учетом требований, которые предъявляются к оформлению первичных
учетных документов.
- действующее законодательства показывает, что многие вопросы,
возникающие в процессе реорганизации, так и не нашли своего
законодательного регулирования (это в первую очередь касается
установления; для всех юридических лиц общего срока для заявления
требований кредиторами).
- особо значимо закрепление перечня документов, которые
предоставляются для регистрации доказательства уведомления кредитора, и
позволяет убрать ненужные споры, которые могут возникнуть в процессе
реорганизации юридического лица.
- несмотря на попытку законодателя отойти от жесткой защиты прав
кредиторов реорганизуемого юридического лица, нормы ст. 60 ГК РФ
закрепляют по существу безусловную защиту их прав, и нарушение
последних может доставить правопреемникам много неприятностей.
Гражданское законодательство в сфере реорганизации юридических
лиц не будет отвечать несущим запросам для участников гражданских
правоотношений и для не необходимо будет реформирование. Для
обеспечения юридической устойчивости требуется и дальше
совершенствовать правила о реорганизационной процедуре. В первую
очередь - это будут императивные нормы на уровне федерального закона,
устанавливающего основные правила правопреемства при реорганизации
юридического лица, при этом и на уровне специальных законов, которым
посвящены некоторые организационно-правовые формы.
61
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
ГК РФ 1994 года, ввел специальные законы, например такие как, «Об
обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных
обществах», процесс формирования основ, которые регулируют процесс
реорганизации юридического лица, до сегодняшнего времени не завершен,
также не выработан единый подход для определения реорганизации в основе
прав.
Проведенный анализ показал, что в теории права нет полного понятие
такого важного, нужного и сложного процесса, как реорганизация
юридического лица. Современная юриспруденция такие единые подходы в
отношении определений характерных черт процесса реорганизации, тем
самым затрудняет применение норм свойственных для законодателя, плюс
регулирующие процедурные вопросы, которые связаны с различными
видами реорганизации. Тем самым необходимо ввести в теорию права
термин «реорганизации» в широком смысле и значении.
Правоотношения, которые возникают в качестве реорганизации нужно
разделить на две необходимые сферы: "внутреннюю", которая охватывает
только кругу частников реорганизуемого субъекта, и "внешнюю", которая
отражает связь реорганизуемого юридического лица с другими субъектами
права. Поэтому точкой соприкосновения этих сфер, выступает
обязательственно-правовая основа указанных субъектов.
На основании проведенного исследования можно сделать вывод о том,
что вопросы процедуры для реализации многих видов реорганизации
юридических лиц, на сегодняшний день не совсем урегулирован, тем самым
порождает весомые трудности у реорганизуемых субъектов, так и при
осуществлении процедуры реорганизации, при выяснении споров и вопросов
всего процесса реорганизации, и отдельных таких составляющих.
К этому числу весомых признаков реорганизации, стоит отнести
следующие:
62
- субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо.
Реорганизация характерна именно для юридических лиц, никакие другие
субъекты гражданского права: ни граждане, ни государственные образования
не могут быть реорганизованы;
- реорганизация как процесс связана с прекращением существующих и
(или) созданием новых юридических лиц;
- в итоге реорганизации занимает место правопреемство которое
универсально, т.е. изменение субъекта правоотношения, влечет такой
переход прав, а также обязанностей от одних юридических лиц к другим.
В данной ситуации настоящая судебная практика не нашла едино
образного подхода к разрешению споров, которые связаны с реализацией
таких правовых норм в процессе которых происходит реорганизация
различных видов.
Цель предотвращения такого рода злоупотребления при
реорганизациях, обязательно необходимо внести в ГК РФ где на общих
собраниях акционеров/участников реорганизуемого общества, обязательно
должен решаться вопрос о правоспособности юридических лиц на период с
момента принятий решений о начале реорганизации и до периода ее
государственной регистрации, где определяется в зависимости от ее вида.
Нормы соответствующего отраслевого законодательства в приведенной
части совершения крупных сделок, а также сделок с заинтересованностью
обязаны применяться только в период реорганизации при учете
утвержденных участниками реорганизуемых юридических лиц.
На стадии завершения всей перечисленной процедуры государственной
регистрации реорганизаций должен составляться финальный передаточный
акт, где и будут прописаны реальные обязательства, переходящие к лицу в
результате универсального или сингулярного правопреемства в зависимости
от вида проведенной реорганизации. На основании этого окончательного
передаточного акта и составляется вступительный баланс реорганизованного
юридического лица, который позволяет четко обозначить все переданные
63
права и обязанности, что в впредь весьма повысит гарантии прав кредиторов
и других третьих лиц, права которых будут затронуты для процесса
реорганизации.
Если же признать действия по передаче имущества в ходе
неправильной реорганизации лиц, то это позволяет применить тем самым
действия нормы ГК РФ о недействительности сделок.
Поскольку в законодательстве нет нормы о таких последствиях
признания реорганизации юридического лица недействительной, то
предлагается признавать действия по передаче такого имущества в ходе
реорганизации односторонним сделкам, что позволит огласить их
недействительными и действия по передаче имущественных прав по
отношению к ним применить действиями по передаче нормы ГК РФ о
недействительных сделках и произвести реституцию.
Дополнение ст.58 ГК РФ частью 6 можно сформулировать так: "В
случае признания реорганизации юридических лиц недействительной,
действия по передаче имущества в ходе реорганизации признаются
односторонними сделками, что позволит в случае признания реорганизации
недействительной признать недействительными и действия по передаче
имущественных прав и тем самым применить к этим действиям по передаче
нормы ГК РФ о недействительных сделках и произвести реституцию".
Внесение в законодательство таких изменений позволяет сформировать
защищаемые законом интересы по отношению сторон в процессе
реорганизации юридических лиц.